26 что такое предоставление права использования

Статья 26. Предоставление лицензии на использование товарного знака

Право на использование товарного знака может быть предоставлено владельцем товарного знака (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору.

Лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия.

Уступка товарного знака	Статья 27. >> Регистрация договора об уступке товарного знака и лицензионного договора
Содержание Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-I «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»

26 что такое предоставление права использования

4 февраля 2024 Регистрация Войти
6 февраля 2024

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО »СБЕР А». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

12 февраля 2024

Программа разработана совместно с АО »СБЕР А». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Новости и аналитика Правовые консультации Налоги и налогообложение Лицензиар предоставляет лицензиату права использования программы на условиях простой (неисключительной) лицензии сроком на 1 год (лицензионный срок) с целью установки данной программы на собственном оборудовании лицензиата (компьютеры, серверы, иные цифровые электронные устройства) для использования в соответствии с ее целевым назначением. При этом лицензионным договором определены дата начала и дата окончания лицензионного срока, а также предусмотрена обязанность лицензиара передать права использования программы (лицензии) в дату начала лицензионного срока, и по факту предоставления прав стороны оформляют акт приема-передачи прав, в котором стороны также указывают определенную договором сумму лицензионного вознаграждения. Оплата лицензионного вознаграждения производится единовременно в размере 100%, не позднее 10 дней с момента передачи лицензии. 1. В каком периоде отражаются доходы лицензиара для целей начисления НДС и уплаты налога на прибыль и, соответственно, составляются первичные документы в целях исчисления налога на прибыль и счета-фактуры? 2. В каком периоде лицензиатом отражаются расходы для целей налога на прибыль и возникает право на вычет НДС? 3. Может ли лицензиат в случае досрочного расторжения договора по соглашению сторон учесть в расходах для целей налога на прибыль сумму лицензионного вознаграждения, которое не подлежит возврату по условиям договора?

Лицензиар предоставляет лицензиату права использования программы на условиях простой (неисключительной) лицензии сроком на 1 год (лицензионный срок) с целью установки данной программы на собственном оборудовании лицензиата (компьютеры, серверы, иные цифровые электронные устройства) для использования в соответствии с ее целевым назначением. При этом лицензионным договором определены дата начала и дата окончания лицензионного срока, а также предусмотрена обязанность лицензиара передать права использования программы (лицензии) в дату начала лицензионного срока, и по факту предоставления прав стороны оформляют акт приема-передачи прав, в котором стороны также указывают определенную договором сумму лицензионного вознаграждения. Оплата лицензионного вознаграждения производится единовременно в размере 100%, не позднее 10 дней с момента передачи лицензии. 1. В каком периоде отражаются доходы лицензиара для целей начисления НДС и уплаты налога на прибыль и, соответственно, составляются первичные документы в целях исчисления налога на прибыль и счета-фактуры? 2. В каком периоде лицензиатом отражаются расходы для целей налога на прибыль и возникает право на вычет НДС? 3. Может ли лицензиат в случае досрочного расторжения договора по соглашению сторон учесть в расходах для целей налога на прибыль сумму лицензионного вознаграждения, которое не подлежит возврату по условиям договора?

24 мая 2023

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

1. Паушальный (разовый) платеж признается в доходах лицензиара равномерно в течение срока действия лицензионного договора.

Объект налогообложения по НДС возникает у лицензиара по мере оказания услуг по предоставлению лицензиату прав пользования программным обеспечением. В момент полученного разового платежа выставляется счет-фактура на аванс. Далее организации следует ежеквартально (ежемесячно) отражать доход в сумме, определенной расчетным способом, исходя из срока действия лицензионного договора. НДС с возникшего дохода при этом отражается ежеквартально (ежемесячно) и сопровождается зачетом соответствующей части НДС, исчисленного с аванса. Лицензиар при этом вправе выставлять счета-фактуры ежеквартально (ежемесячно).

2. При методе начисления расходы лицензиата признаются для целей налогообложения в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств.

Применительно к рассматриваемой ситуации, расходы на приобретение права пользования признаются равномерно в течение 1 года на основании лицензионного договора, акта приемки-передачи прав на использование (если иное не предусмотрено договором), платежных документов (подтверждают перечисление вознаграждения лицензиару), справок-расчетов, распределяющих равномерно сумму лицензионного платежа, счета-фактуры, составленного лицензиаром.

На основании авансового счета-фактуры, выставленного лицензиаром при получении разового платежа, лицензиат вправе принять к вычету НДС с суммы разового (паушального) платежа, перечисленного лицензиару.

В налоговом периоде пользования программным обеспечением при получении периодических счетов-фактур от лицензиара лицензиату надлежит восстановить сумму налога с предоплаты, ранее правомерно предъявленную им к вычету. НДС, предъявляемый лицензиаром ежеквартально (либо ежемесячно, если это установлено учетной политикой), может быть принят к вычету в общем порядке.

3. При досрочном расторжении договора неучтенные расходы лицензиата по приобретению неисключительной лицензии могут быть учтены в составе расходов для целей налогообложения прибыли единовременно, на дату расторжения лицензионного договора, но только при соответствии этих расходов требованиям ст. 252 НК РФ. При этом не исключаем риски возникновения спора с налоговым органом по вопросу правомерности признания подобного рода расходов при расчете налоговой базы по налогу на прибыль с точки зрения их экономической обоснованности.

Обоснование позиции:

В соответствии с п. 1 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах. Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

Согласно п. 5 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.

Учет у лицензиара

Налог на прибыль

Так как деятельность по передаче в пользование прав на НМА является для данной организации-правообладателя основным видом деятельности, то дату получения дохода следует определять в соответствии с п. 3 ст. 271 НК РФ, из которого следует, что для доходов от реализации датой получения дохода признается дата оказания услуг, определяемая в соответствии с п. 1 ст. 39 НК РФ, независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату.

В случае, когда доход, в т.ч. и по лицензионному договору, относится к нескольким налоговым периодам, то он распределяется равномерно на срок действия договора и в соответствующей доле учитывается в целях налогообложения прибыли на последний день отчетного (налогового) периода (п. 2 ст. 271 НК РФ, письмо УФНС России по г. Москве от 19.05.2009 N 16-15/049819).

Таким образом, паушальный (разовый) платеж признается равномерно в течение срока действия договора (смотрите также письмо Минфина России от 22.09.2015 N 03-03-06/54220).

НДС

Лицензионное вознаграждение, полученное лицензиаром по договору о передаче прав на использование программного обеспечения, не включенного в единый реестр российских программ, подлежит обложению НДС по ставке 20% (п. 3 ст. 164 НК РФ) (смотрите письма Минфина России от 13.04.2021 N 03-07-14/27456, от 02.02.2021 N 03-07-13/1/6433, от 20.01.2021 N 03-07-08/2642, от 09.09.2020 N 03-07-14/79116, от 01.09.2020 N 03-07-08/76516).

Исключением являются услуги по передаче прав пользования программ для ЭВМ и баз данных, которые включены в Единый реестр российских программ и соответственно освобождены от налогообложения НДС в соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ с момента включения таких программ в реестр (смотрите письмо Минфина России от 09.06.2022 N 03-07-08/54716).

Моментом определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость при передаче прав на программное обеспечение на определенный срок является наиболее ранняя из дат:

• день оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящего оказания услуг
• либо последний день налогового периода, в котором действует право на использование программного обеспечения, независимо от последующих сроков поступления платежей по периодам, установленным договором по передаче указанных прав (смотрите также письмо Минфина России от 18.06.2021 N 03-03-06/1/48218).

При этом в случае, если моментом определения налоговой базы является день оплаты (частичной оплаты) услуг по передаче прав на использование программы, то в соответствии с п. 14 ст. 167 НК РФ на день передачи прав на использование программы в счет поступившей ранее оплаты (последний день налогового периода, в котором она используется, права на которую передаются по договорам, имеющим длящийся характер) также возникает момент определения налоговой базы (смотрите письмо Минфина России от 01.12.2021 N 03-07-08/97336).

Иначе говоря, если передача прав является облагаемой НДС операцией, то при получении единовременного платежа правообладателю следует начислить НДС, как с поступившего аванса (предоплаты).

Поскольку налоговым периодом по НДС установлен квартал (ст. 163 НК РФ), организации следует ежеквартально отражать доход в сумме, определенной расчетным способом, исходя из срока действия лицензионного договора. НДС с возникшего дохода при этом отражается ежеквартально (возможно, ежемесячно, если это закреплено в учетной политике организации) и сопровождается зачетом соответствующей части НДС, исчисленного с аванса (разового платежа) (п. 8 ст. 171 НК РФ, п. 6 ст. 172 НК РФ).

В соответствии с п. 3 ст. 168 НК РФ при реализации услуг, а также при получении сумм оплаты в счет предстоящего оказания услуг выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня оказания услуг или со дня получения сумм оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Таким образом, если лицензионный договор заключен в отношении прав на использование объектов интеллектуальной собственности, не освобожденных от НДС по подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, у лицензиара возникает обязанность выставить соответствующий счет-фактуру в течение пяти календарных дней, считая со дня оказания услуг. При этом допустимо выставление счетов-фактур контрагентом один раз в квартал (смотрите также письмо Минфина России от 25.06.2008 N 07-05-06/142).

Учет у лицензиата

Налог на прибыль

Для целей налогообложения прибыли согласно подп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ расходы, связанные с приобретением права на использование программ для ЭВМ по договорам с правообладателем (по лицензионным и сублицензионным соглашениям), учитываются в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией.

При методе начисления на основании п. 1 ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения, признаются в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318-320 НК РФ. Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок.

Если же сделка не содержит условий о периоде возникновения расходов и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно.

Таким образом, организация самостоятельно устанавливает срок, в течение которого расходы на приобретение прав на использование программ и баз данных будут равномерно учитываться для целей налогообложения прибыли (смотрите письма Минфина России от 18.03.2014 N 03-03-06/1/11743, от 02.02.2011 N 03-03-06/1/52, от 20.04.2009 N 03-03-06/2/88, от 19.02.2009 N 03-03-06/2/25 и др.). Причем порядок определения такого срока должен быть установлен учетной политикой организации для целей налогообложения.

Так, если в лицензионном соглашении, заключенным с правообладателем, установлен срок использования прав 1 год, расходы на их приобретение признаются таковыми равномерно в течение этого срока.

Для отражения в учете расчетов с лицензиаром организации-лицензиату желательно иметь (примерный перечень документов):

• лицензионный договор;
• акт приемки-передачи прав на использование (если иное не предусмотрено договором);
• платежные документы (подтверждают перечисление вознаграждения лицензиару);
• справки-расчеты величины лицензионных платежей за определенные периоды для равномерного признания разового платежа в расходах;
• счета-фактуры, составленные лицензиаром, если передача прав на использование ПО облагается НДС.

Гражданское законодательство не устанавливает требований к порядку или форме наделения лицензиата правом использования интеллектуальной собственности и, в частности, не требует в этом случае составления акта или иного аналогичного документа. Поэтому, по нашему мнению, стороны вправе по своему усмотрению определить в лицензионном договоре порядок предоставления лицензиату права использования интеллектуальной собственности.

О необязательности составления акта приемки-передачи говорится и в письме Минфина России от 04.05.2012 N 03-03-06/1/226. В другом письме Минфин считает необходимым документальное подтверждение того, что лицензиату были переданы права использования интеллектуальной собственности (письмо Минфина России от 28.09.2011 N 03-03-06/1/596).

Например, при приобретении программы для ЭВМ путем заключения лицензионного соглашения и поставки программы через Интернет документальным подтверждением указанных расходов могут являться в том числе документы, подтверждающие оплату предусмотренного лицензионным соглашением вознаграждения, а также распечатка электронного письма, подтверждающего поставку программы для ЭВМ покупателю, заверенная в установленном порядке (письмо Минфина России от 05.03.2011 N 03-03-06/1/127).

По вопросу учета в составе расходов невозвращаемого остатка лицензионного платежа в случае досрочного расторжения договора отметим следующее.

Из письма Минфина России от 23.08.2022 N 03-03-06/1/82167 следует, что, если лицензионный договор перестает действовать и при этом у лицензиара нет обязанности по возврату ранее полученных сумм, неучтенные расходы лицензиата по приобретению неисключительной лицензии в случае досрочного прекращения такого лицензионного договора могут учитываться в составе расходов для целей налогообложения прибыли единовременно, на дату расторжения лицензионного договора. При этом в письме сделан акцент на том, что списание в расходы невозвращаемой части платежа возможно только при соблюдении требований ст. 252 НК РФ. Отметим также, что в такой ситуации необходимо учитывать и положения ст. 54.1 НК РФ, в соответствии с которой основной целью совершения сделки (операции) не должны являться неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога. В связи с этим не исключаем риск возникновения спора с налоговым органом по вопросу правомерности признания подобного рода расходов при расчете налоговой базы по налогу на прибыль, в т.ч. и с точки зрения их экономической обоснованности.

НДС

Как уже было отмечено, лицензионные платежи за использование объектов, не поименованных в подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, подлежат обложению НДС по налоговой ставке 20% (п. 3 ст. 164 НК РФ).

Условиями для принятия суммы НДС, предъявленной лицензиаром при предоставлении лицензиату прав пользования программным обеспечением, являются:

• принятие услуг к учету (п. 1 ст. 172 НК РФ), что должно быть подтверждено соответствующими документами;
• приобретение прав пользования программным обеспечением с целью применения в операциях, облагаемых НДС (п. 2 ст. 171 НК РФ). Если приобретенные права полностью или частично предполагается использовать в операциях, не облагаемых НДС, то необходимо руководствоваться положениями ст. 170 НК РФ;
• наличие счета-фактуры, оформленного в соответствии с требованиями ст. 169 НК РФ (п. 2 ст. 169, п. 1 ст. 172 НК РФ).

На основании авансового счета-фактуры, выставленного лицензиаром при получении разового платежа, а также документов, подтверждающих фактическое перечисление разового платежа за право пользования программным обеспечением, при наличии таких условий оплаты в лицензионном договоре лицензиат вправе принять к вычету НДС с суммы аванса, перечисленного продавцу (п. 12 ст. 171 НК РФ, п. 9 ст. 172 НК РФ).

Для получения вычета по предоплате лицензиатом в книге покупок регистрируется авансовый счет-фактура, полученный от лицензиара на сумму перечисленного ему разового платежа (п. 2 Правил ведения книги покупок) в том квартале, в котором авансовый счет-фактура фактически получен от лицензиара (смотрите, например, письма Минфина России от 30.12.2020 N 03-07-11/116098, от 16.04.2019 N 03-07-09/27004, от 24.03.2017 N 03-07-09/17203).

В налоговом периоде пользования программным обеспечением при получении счета-фактуры согласно подп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ лицензиату надлежит восстановить сумму налога с предоплаты, ранее правомерно предъявленную им к вычету на основании нормы п. 12 ст. 171 НК РФ. НДС, предъявляемый лицензиаром ежеквартально (либо ежемесячно) в соответствии с договором, может быть принят к вычету в общем порядке. Согласно подп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ суммы НДС, принятые к вычету покупателем в отношении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, подлежат восстановлению в размере НДС, принятого налогоплательщиком к вычету по приобретенным им товарам (выполненным работам, оказанным услугам), переданным имущественным правам, в оплату которых подлежат зачету суммы ранее перечисленной оплаты, частичной оплаты согласно условиям договора (при наличии таких условий).

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:

• Энциклопедия решений. Учет при получении платежей по лицензионным договорам (апрель 2023);
• Энциклопедия решений. Учет при передаче прав на использование НМА по лицензионному договору (апрель 2023);
• Энциклопедия решений. Учет прав, полученных по лицензионному договору (апрель 2023);
• Энциклопедия решений. Учет расходов, связанных с приобретением прав на использование программ для ЭВМ и баз данных по лицензионным договорам (апрель 2023);
• Энциклопедия решений. Авансовый счет-фактура (апрель 2023);
• Вопрос: Организация приобрела по сублицензионному договору неисключительную лицензию на право использования программ для ЭВМ. Лицензия бессрочная, в договоре срок лицензии не указан. Программы для ЭВМ используются в производстве или продаже продукции. Оплата произведена разовым платежом. Как списывать в бухгалтерском и налоговом учете стоимость лицензии? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2019 г.);
• Вопрос: Учет неисключительных прав для целей налогообложения прибыли (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2021 г.);
• Вопрос: Организация приобрела программное обеспечение для ЭВМ на основании неисключительной лицензии. В договоре не указано, на какой срок выдана лицензия. Оплата по договору произведена разовым платежом. Каким образом в бухгалтерском и налоговом учете отразить программное обеспечение? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2020 г.);
• Вопрос: Имеет ли организация право единовременно списать в расходы остаток по ПО на счете 97 в связи с уходом с рынка иностранной компании, которая заблокировала все программы? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, апрель 2022 г.).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Гнатюк Екатерина

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
член Палаты налоговых консультантов Титова Елена

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Право использования программы для ЭВМ

Согласно статье 1261 ГК РФ программа для ЭВМ — это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, которые предназначены для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определённого результата, включая подготовительные материалы, которые получены в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

На основании части IV Гражданского Кодекса Российской Федерации программы для ЭВМ и базы данных указаны в перечне результатов интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), охраняемых законом (статья 1225 ГК РФ).

Под «интеллектуальными правами» понимается весь комплекс прав на результаты интеллектуальной деятельности (в том числе на программное обеспечение (ПО)). Отметим, что автору изначально принадлежит исключительное право на ПО, а также личные неимущественные права на ПО (право авторства, право на имя и другие). Личные неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы, отказ от этих прав ничтожен (статья 1228 ГК РФ).

Программный продукт можно приобрести у сторонней организации, а можно создать собственными силами. При покупке компьютерной программы организация может приобрести неисключительные или исключительные права на ее использование. Этот момент определяет дальнейший учет программных продуктов.

Рассмотрим порядок учета исключительных и неисключительных прав на использование программ.

Исключительные права

Исключительные права возникают, когда программа создается по заказу предприятия. Если компания приобретает исключительное право пользования компьютерной программой, то организация становится единственным ее владельцем.

Автор (разработчик) программного продукта не имеет право продавать или предоставлять его другим лицам. Исключительное право переходит к организации-покупателю на основании договора отчуждения (ст. 1234 ГК РФ).

Исключительные права в бухгалтерском учете учитываются в составе нематериальных активов (НМА). Так как единовременно соблюдаются следующие условия (п. 3 ПБУ 14/2007):

• у организации есть документы, которые подтверждают ее права на использование объекта НМА;
• объект НМА можно отделить от других объектов;
• объект НМА не имеет материально-вещественной формы;
• организация не планирует продавать права на компьютерную программу как минимум в течение года;
• компьютерная программа используется в производстве продукции (работ, услуг) или для управленческих нужд;
• объект может принести экономическую выгоду (доходы);
• срок использования компьютерной программы превышает 12 месяцев;
• первоначальная стоимость НМА может быть достоверно определена.

Чтобы программу включить в состав НМА в налоговом учете, необходимо выполнение следующих условий (п. 3 ст. 257 НК РФ):

• организация имеет документы, которые подтверждают ее права на использование объекта НМА;
• объект может принести экономическую выгоду (доходы);
• срок использования компьютерной программы превышает 12 месяцев.

Таким образом, если в бухгалтерском учете программа для ЭВМ относится к НМА, то в налоговом учете этот программный продукт также будет признан нематериальным активом.

В бухгалтерском и налоговом учете компьютерная программа учитывается по первоначальной стоимости. Эта первоначальная стоимость равна сумме всех затрат на ее приобретение.

Неисключительные права

На практике, большинство приобретаемых программ и баз данных имеют неисключительные права и приобретаются по лицензионному или сублицензионному договору. Такой вид права не может быть отнесен к нематериальным активам (п. 3 ст. 257 НК РФ). Поэтому неисключительные права списывают на счета затрат в составе прочих расходов ( пп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ)

Определение и существенные признаки лицензионного договора

Лицензионный договор заключается между пользователем и правообладателем программного продукта. Также от лица правообладателя может выступать его уполномоченный представитель (например, агент).

Чаще всего популярные программные продукты реализуют дилеры и фирмы-франчайзи. В таких случаях программный софт продают на основании сублицензионного договора.

Лицензионный договор – соглашение, в силу которого одна сторона – правообладатель исключительного права на ПО (Лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (Лицензиату) право использования ПО в предусмотренном договором пределах (статьи 1235, 1286 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ определяет следующие существенные условия лицензионного договора:

1. Лицензионный договор должен быть заключён в письменной форме.
2. Если лицензионный договор является возмездным, необходимо указать размер вознаграждения за использование ПО или порядок исчисления такого вознаграждения. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условий о размере вознаграждения или порядке его определения, договор считается не заключённым.
3. Лицензионный договор должен предусматривать способы использования результата интеллектуальной деятельности (ПО), то есть объём передаваемых прав – как лицензиат имеет право использовать ПО.
4. Лицензионный договор должен предусматривать предмет договора путем прямого указания на результат интеллектуальной деятельности (ПО).

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

Любая программа для ЭВМ — это результат интеллектуального труда (ст. 1225 ГК РФ).

Программный продукт можно создать собственными силами, а можно приобрести у сторонней организации.

При покупке компьютерной программы организация может приобрести исключительные или неисключительные права на ее использование. Этот момент определяет дальнейший учет программных продуктов.

Чтобы учесть программу в расходах, необходимы следующие документы:

• лицензионный (сублицензионный) договор или договор отчуждения, который подтверждает право покупателя на использование программы;
• акт на передачу прав.

Как правильно оформить поставку программного обеспечения

Вопрос выбора договорной схемы распространения программного обеспечения далеко не праздный, поскольку прямо связан с налоговыми последствиями. Данная заметка поможет вам быстро разобраться в особенностях договоров, применяемых для дистрибуции ПО, и сделать осознанный выбор.

В большинстве случаев в качестве юридического основания для передачи ПО и получения за него платы обычно используются лицензионный договор либо договор поставки программ для ЭВМ.

Менее распространены договоры на оказание информационных услуг (например, с предоставлением ключа доступа) или агентские договоры.

С точки зрения гражданского законодательства, отличие договора поставки программного обеспечения от лицензионного договора на ПО в предмете сделки. По договору поставки покупателю передается в собственность экземпляр программы на материальном носителе, который рассматривается в качестве вещи. Покупатель может свободно владеть и распоряжаться (в т.ч. передавать) таким носителем с экземпляром ПО (ст.1270 ГК РФ), однако саму программу он может использовать только путем записи в память ЭВМ и применения пределах объявленных функциональных возможностей (ст.1280 ГК РФ).

Предметом лицензионного договора на программное обеспечение выступает предоставление права использования программных продуктов. Экземпляр ПО к моменту заключения лицензионного договора может находиться у лицензиата, он может получить его впоследствии как самостоятельно, так и от лицензиара или иного лица – это уже детали исполнения договора.

В лицензионном договоре важно, какие права (вернее способы использования ПО) предоставляются лицензиату, на какой срок и территорию. Т.е. объектом реализации здесь выступает право, а не вещь.

С точки зрения налогового права реализация права использования программ по лицензионному договору освобождается от уплаты НДС (пп.26 п.2 ст.149 НК РФ) в отличие от реализации ПО как товара по договору поставки. С этим обстоятельством в первую очередь как раз и связан выбор конкретного вида договора. Подробнее о льготе по НДС можно прочесть в ранее опубликованной на Хабре статье.

Возвращаясь к двум оставшимся видам договора, отметим, что в обоих случаях они носят посреднический характер и не могут использоваться в цепочке лицензирования для целей применения освобождения от НДС.

В первом случае вознаграждение уплачивается исполнителю за оказанную услугу по предоставлению кода доступа, необходимого для работы с программным продуктом. Сама программа и права на нее как бы предоставляются даром, т.е. безвозмездно, например, на основании Лицензионного соглашения с конечным пользователем (EULA), включенным в дистрибутив ПО.

Агентский договор и вовсе не рассчитан на передачу прав «транзитом» как многие необоснованно считают, за исключением случая заключения лицензионного договора от имени лицензиара. В случае, когда посредник действует от собственного лица (комиссионный договор), нарушается принцип, согласно которому нельзя передать больше прав, чем сам имеешь. Т.о. комиссионные схемы лицензирования ПО имеют существенный изъян, который может привести к неблагоприятным последствиях как с точки зрения гражданского, так и налогового права.

Обратите внимание на условия договора, по которому вы распространяете или приобретаете ПО. Насколько он соответствует фактической схеме реализации и вашим целям? От этого прямо зависят правовые риски, которые вы на себя принимаете.