Мораторий на банкротство: как он работает в 2022 году
Какими будут последствия моратория? На чем сфокусироваться кредиторам, пока он действует? И почему должнику может понадобиться отказ от банкротного иммунитета?
С 1 апреля 2022 г. Правительство РФ ввело мораторий на банкротство сроком на 6 месяцев (Постановление от 28 марта 2022 г. № 497). Ранее, в период пандемии коронавируса, в России был введен похожий мораторий. Он действовал до 7 января 2021 г., и воспользоваться им могли только ИП и юрлица, работающие в наиболее пострадавших отраслях экономики, а также системообразующие и стратегические предприятия. Новый мораторий распространяется на всех граждан, в том числе предпринимателей, и на все организации (исключения предусмотрены лишь для застройщиков). Регулируется он ст. 9.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Как применяется эта статья – разъяснил Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 24 декабря 2020 г. № 44.
В чем суть нового моратория на банкротство?
Мораторий не влияет на уже возбужденные дела о банкротстве. Дела, по которым суды до 1 апреля вынесли определения о принятии заявления о банкротстве, продолжат рассматриваться.
Введенный мораторий на время лишает кредиторов права на подачу новых заявлений о банкротстве должников. Также руководители организаций не обязаны в этот период подавать заявления о банкротстве при наличии признаков несостоятельности или неплатежеспособности юрлица под риском привлечения их к субсидиарной ответственности. Эта обязанность снимается и с граждан. Однако сохраняется право должников на подачу заявления о собственном банкротстве.
Какими будут неочевидные последствия моратория?
Антикризисные меры не сводятся только к запрету на подачу новых заявлений о банкротстве кредиторами. Вслед за объявлением моратория на банкротство автоматически запускаются сопутствующие защитные механизмы, предусмотренные в п. 3 ст. 9.1 Закона «О несостоятельности (банкротстве)».
Так, на период действия моратория приостанавливаются исполнительные производства по имущественным взысканиям по требованиям, возникшим до 1 апреля 2022 г. (кроме требований о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о выплате заработной платы и выходного пособия, об уплате алиментов). Но сохраняется возможность применения обеспечительных мер, в том числе арестов и иных ограничений, в отношении имущества должника. Обращение взыскания на заложенное имущество не допускается.
Не будут применяться санкции (штрафы, пени и др.) за нарушение сроков исполнения обязательств и за просрочку исполнения обязанности по уплате налогов и других обязательных платежей, возникших до даты введения моратория. При этом возможно взыскание кредитором убытков, причиненных просрочкой.
(О стратегиях выживания в нестабильных экономических условиях читайте в материалах «Как сохранить бизнес во время кризиса?» и «Антикризисные рекомендации для предпринимателей», а об эффективных способах вывода предприятия из кризиса – в статье «Как избежать банкротства?»)
Почему может понадобиться отказ от банкротного иммунитета?
Мораторий – лекарство для экономики от негативных кризисных явлений. Однако как лекарственные препараты имеют побочные действия, так и мораторий предусматривает ряд ограничений. Например, в этот период должники не вправе производить выплату дивидендов, доходов по паям, распределять прибыль среди участников и др. (п. 3 ст. 9.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Поэтому должникам предоставили возможность отказаться от применения в отношении них моратория, чтобы выйти из-под действия таких ограничений. Для этого необходимо внести соответствующую информацию в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. Сделать это можно, в частности, через нотариуса.
Какие исключения предусмотрели для застройщиков?
Мораторий не распространяется на должников, которые являются застройщиками объектов недвижимости, включенных в единый реестр проблемных объектов по состоянию на 1 апреля 2022 г. Это застройщики из сферы долевого строительства, которые допустили нарушение сроков сдачи объектов более чем на 6 месяцев. Помимо кредиторов, правом на подачу заявления о банкротстве обладает Фонд развития территорий (ранее Фонд защиты прав граждан – участников долевого строительства). Право фонда на подачу заявления о банкротстве застройщика мораторий не ограничивает.
Для застройщиков Правительство РФ предусмотрело иные меры поддержки (Постановление от 26 марта 2022 г. № 479). Установлен запрет на взыскание убытков и применение финансовых санкций (штрафов, пеней и др.) за нарушение обязательств по договорам долевого участия в строительстве за период с 29 марта до 31 декабря 2022 г. По ранее возникшим обязательствам по возмещению убытков, уплате неустойки и процентов предоставляется отсрочка до конца 2022 г. Эти меры поддержки распространяются не только на застройщиков, но и на участников строительства.
Что делать кредиторам до окончания действия моратория?
Мораторий существенно уменьшил набор инструментов для понуждения должников к исполнению обязательств. В данный период кредиторам следует осуществить подготовительные действия для взыскания задолженности. Это мораторий не запрещает. Так, можно просудить имеющиеся требования к должникам, чтобы получить возможность после отмены моратория инициировать возбуждение исполнительного производства или дела о банкротстве.
Также в период действия моратория кредиторам необходимо обеспечить сохранность имущества должников и не допустить вывода ими активов. Для этого могут применяться обеспечительные меры, включая аресты, в рамках судебных споров и исполнительных производств. Возможно оспаривание сделок по выводу активов.
Во время моратория не будут начисляться штрафы и пени. Для компенсации своих потерь кредиторы вправе взыскать с должника убытки. Для повышения вероятности успешного исхода дела кредиторам следует особенно внимательно отнестись к сбору доказательств, подтверждающих потери.
Что такое мораторий на банкротство юридического лица
Статья 9.1. Мораторий на возбуждение дел о банкротстве
(введена Федеральным законом от 01.04.2020 N 98-ФЗ)
1. Для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях (при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера, существенном изменении курса рубля и подобных обстоятельствах) Правительство Российской Федерации вправе ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами (далее для целей настоящей статьи — мораторий), на срок, устанавливаемый Правительством Российской Федерации.
В акте Правительства Российской Федерации о введении моратория могут быть указаны отдельные виды экономической деятельности, предусмотренные Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, а также отдельные категории лиц и (или) перечень лиц, пострадавших в результате обстоятельств, послуживших основанием для введения моратория, на которых распространяется действие моратория.
Любое лицо, на которое распространяется действие моратория, вправе заявить об отказе от применения в отношении его моратория, внеся сведения об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. После опубликования заявления об отказе лица от применения в отношении его моратория действие моратория не распространяется на такое лицо, в отношении его самого и его кредиторов ограничения прав и обязанностей, предусмотренные пунктами 2 и 3 настоящей статьи, не применяются.
(абзац введен Федеральным законом от 24.04.2020 N 149-ФЗ)
Срок действия моратория может быть продлен по решению Правительства Российской Федерации, если не отпали обстоятельства, послужившие основанием для его введения.
В случае продления Правительством Российской Федерации действия моратория ранее сделанное заявление об отказе лица от применения в отношении его моратория, предусмотренное абзацем третьим настоящего пункта, утрачивает силу. При этом любое лицо, на которое распространяется действие моратория, вправе повторно заявить об отказе от применения в отношении его моратория, внеся сведения об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в порядке, установленном абзацем третьим настоящего пункта.
(абзац введен Федеральным законом от 24.04.2020 N 149-ФЗ)
2. Заявления кредиторов о признании должника банкротом в отношении лиц, на которых распространяется действие моратория, поданные в арбитражный суд в период действия моратория, а также поданные до даты введения моратория, вопрос о принятии которых не был решен арбитражным судом к дате введения моратория, подлежат возвращению арбитражным судом.
(в ред. Федерального закона от 24.04.2020 N 149-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Уведомление кредитора о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом, внесенное в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в период действия моратория, не подлежит размещению в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» до окончания срока действия моратория в случае отнесения должника к лицам, на которых распространяется действие моратория, перечень которых и (или) перечень видов экономической деятельности которых, указанных в едином государственном реестре юридических лиц либо едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей в качестве основных видов экономической деятельности, размещаются на официальном сайте федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов, в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».
(в ред. Федерального закона от 31.07.2020 N 289-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Включенное в указанный реестр на дату начала действия моратория уведомление кредитора о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом не предоставляет такому кредитору право на подачу в арбитражный суд заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) в течение срока действия моратория. Со дня начала действия моратория сведения, содержащиеся в таком уведомлении, утрачивают силу.
После истечения срока действия моратория право на обращение в арбитражный суд возникает у уполномоченного органа по обязательным платежам по истечении срока, предусмотренного абзацем третьим пункта 2 статьи 7 настоящего Федерального закона, но не ранее чем через пятнадцать календарных дней после истечения срока действия моратория.
3. На срок действия моратория в отношении должников, на которых он распространяется:
1) приостанавливаются обязанности должника и иных лиц, предусмотренные статьей 9 и пунктом 1 статьи 213.4 настоящего Федерального закона;
2) наступают последствия, предусмотренные абзацами пятым и седьмым — десятым пункта 1 статьи 63 настоящего Федерального закона;
3) не допускается обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке;
4) приостанавливается исполнительное производство по имущественным взысканиям по требованиям, возникшим до введения моратория (при этом не снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства).
3.1. Если по поданному в течение срока действия моратория заявлению должника — индивидуального предпринимателя, на которого распространяется действие моратория, введена процедура реструктуризации долгов гражданина или по поданному в течение срока действия моратория заявлению должника — юридического лица, на которого распространяется действие моратория, введена процедура наблюдения, такие должники в срок не ранее даты проведения первого собрания кредиторов вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о предоставлении судебной рассрочки. При этом должны быть соблюдены следующие условия:
1) доходы должника за отчетный период календарного года, в котором возбуждено дело о банкротстве, на двадцать процентов и более ниже доходов должника за аналогичный период предыдущего календарного года. В случае, если на момент возбуждения дела о банкротстве должника не истек ни один отчетный период, сравниваются доходы должника за два года, предшествующие году возбуждения дела о банкротстве;
2) отсутствует задолженность по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также задолженность по выплате выходных пособий и (или) оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору;
3) собрание кредиторов приняло решение не заключать мировое соглашение или воздержалось от принятия такого решения;
4) отсутствуют заявления кредиторов о признании должника банкротом, поданные до даты введения моратория и возвращенные арбитражным судом в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи;
5) заявление должника о признании его банкротом подано не ранее чем через один месяц после даты введения моратория.
(п. 3.1 введен Федеральным законом от 08.06.2020 N 166-ФЗ)
3.2. Условия судебной рассрочки, указанной в пункте 3.1 настоящей статьи, должны предусматривать:
1) изменение сроков уплаты обязательств, являющихся просроченными на дату возбуждения дела о банкротстве, а также обязательств, подлежащих включению в реестр требований кредиторов, срок исполнения которых наступает не позднее чем через один год с даты предоставления судебной рассрочки;
2) исполнение обязательств, указанных в подпункте 1 настоящего пункта, ежемесячно равными долями в течение одного года;
3) право доступа кредиторов, сумма требований каждого из которых превышает десять процентов совокупной задолженности (за исключением заинтересованных по отношению к должнику лиц), включенной в реестр требований кредиторов, к информации об имуществе, имущественных правах и обязательствах должника в течение срока действия судебной рассрочки и обязанность должника предоставлять ее указанным кредиторам в разумный срок;
4) начисление предусмотренных договором процентов на период действия судебной рассрочки, превышающий один год (если начисление таких процентов в договоре не предусмотрено, начисляются проценты в размере ключевой ставки Банка России, действовавшей в период действия судебной рассрочки);
5) обязанность должника предоставлять кредиторам, указанным в подпункте 3 настоящего пункта, отчет об исполнении судебной рассрочки не реже одного раза в квартал;
6) наступление последствий, предусмотренных абзацами пятым и седьмым — десятым пункта 1 статьи 63 настоящего Федерального закона;
7) прекращение исполнительного производства по имущественным взысканиям по требованиям, возникшим до предоставления судебной рассрочки.
(п. 3.2 введен Федеральным законом от 08.06.2020 N 166-ФЗ)
3.3. Исполнение части обязательств, которые подлежат включению в реестр требований кредиторов, на которые не распространяется судебная рассрочка, осуществляется в сроки, указанные в соответствующих договорах, либо в сроки, установленные законом.
Сроки, указанные в подпунктах 1 и 2 пункта 3.2 настоящей статьи, составляют два года, если доходы должника за отчетный период календарного года, в котором возбуждено дело о банкротстве, на пятьдесят процентов и более ниже доходов должника за аналогичный период предыдущего календарного года. В случае, если на момент возбуждения дела о банкротстве не истек ни один отчетный период, сравниваются доходы должника за два года, предшествующие году возбуждения дела о банкротстве.
Если должник относится к стратегическим предприятиям и организациям и имеются обстоятельства, предусмотренные абзацем вторым настоящего пункта, указанные сроки составляют три года.
(п. 3.3 введен Федеральным законом от 08.06.2020 N 166-ФЗ)
3.4. При предоставлении судебной рассрочки на сроки, указанные в абзацах втором и третьем пункта 3.3 настоящей статьи, должник должен предоставить кредиторам, требования которых не обеспечены залогом имущества должника, обеспечение в виде банковской гарантии и (или) залога имущества должника или третьих лиц, рыночная стоимость которого должна быть определена оценщиком.
(п. 3.4 введен Федеральным законом от 08.06.2020 N 166-ФЗ)
3.5. Судебная рассрочка распространяется на требования всех кредиторов, в том числе не включенные в реестр требований кредиторов (независимо от условий договора, предусматривающих досрочное наступление сроков исполнения обязательства и иные неблагоприятные для должника последствия в связи с изменением его финансового состояния, нарушением графика платежей и (или) введением в отношении должника процедуры, применяемой в деле о банкротстве).
На основании заявления должника о предоставлении судебной рассрочки арбитражный суд выносит определение, содержащее условия предоставления судебной рассрочки, производство по делу о банкротстве прекращается. Определение о предоставлении судебной рассрочки может быть обжаловано.
В случае несоблюдения условий судебной рассрочки арбитражный суд по ходатайству кредиторов выносит определение об отмене судебной рассрочки в отношении всех кредиторов, производство по делу о банкротстве возобновляется, за исключением случаев, если в отношении должника введена процедура, применяемая в новом деле о банкротстве.
При возобновлении производства по делу о банкротстве в отношении должника вводится процедура, которая применяется в деле о банкротстве и в ходе которой была предоставлена судебная рассрочка.
В случае вынесения арбитражным судом определения об отмене судебной рассрочки или возбуждения нового дела о банкротстве при наличии неисполненной ранее предоставленной судебной рассрочки периоды, предусмотренные статьями 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона, исчисляются с даты введения моратория и включают в себя соответствующие период до даты введения моратория, период действия моратория, период до даты вынесения арбитражным судом определения об отмене судебной рассрочки или до даты возбуждения нового дела о банкротстве при наличии неисполненной ранее предоставленной судебной рассрочки.
(п. 3.5 введен Федеральным законом от 08.06.2020 N 166-ФЗ)
4. В делах о банкротстве, возбужденных в течение трех месяцев после прекращения действия моратория в отношении должников, на которых он распространялся:
1) периоды, предусмотренные абзацем вторым пункта 2 статьи 19 и статьями 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона, исчисляются с даты введения моратория и включают в себя соответствующий период до введения моратория, период моратория, а также в течение одного года с момента прекращения действия моратория, но не позднее даты возбуждения дела о банкротстве;
2) состав и размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательных платежей, возникших до даты введения моратория и заявленных после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, определяются на дату введения моратория;
3) размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, возникших до даты введения моратория, определяется в рублях по наименьшему значению курса, установленного Центральным банком Российской Федерации на дату введения моратория либо на дату возбуждения дела о банкротстве;
4) утратил силу. — Федеральный закон от 24.04.2020 N 149-ФЗ;
(см. текст в предыдущей редакции)
5) если должник представит письменное согласие кредитора, выданное в период действия моратория, с условиями мирового соглашения, то при подсчете голосов на собрании кредиторов при решении вопроса о заключении мирового соглашения в соответствии с пунктом 2 статьи 15 и пунктом 2 статьи 150 настоящего Федерального закона кредитор считается проголосовавшим за заключение такого мирового соглашения;
6) решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, принявших участие в собрании кредиторов, и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, принявшие участие в собрании кредиторов (в том числе прошедшем в форме заочного голосования).
5. В течение срока действия моратория по решению арбитражного управляющего проводятся собрания кредиторов, комитета кредиторов, участников строительства и собрания работников, бывших работников любого должника, в том числе того, на кого он не распространяется в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, в форме заочного голосования. В этом случае:
1) собрание кредиторов (комитета кредиторов) и собрание участников строительства в форме заочного голосования проводятся в порядке, установленном пунктом 1.1 статьи 201.12 настоящего Федерального закона;
2) собрание работников, бывших работников должника в форме заочного голосования проводится в порядке, установленном статьей 12.1 настоящего Федерального закона.
Заочное голосование, предусмотренное настоящим пунктом, может проводиться независимо от числа участников.
Мораторий на банкротство: как и когда изменятся правила его применения
С 1 апреля 2022 года в России действует мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям кредиторов в отношении всех граждан и юридических лиц, за исключением застройщиков, включенных в единый реестр проблемных объектов на дату введения моратория. Об особенностях применения, направлениях и перспективах реформирования данного института рассказывают адвокаты КА «Регионсервис».
Введенный мораторий — второй в истории российского банкротного права, впервые он был введен в 2020 году из-за антиковидных ограничений. Тогда, в 2020 году, правительство утвердило перечень наиболее пострадавших отраслей и правила моратория распространялись на ограниченный круг субъектов. К сожалению, в сложившейся сейчас ситуации сложно определить круг таких отраслей, в связи с чем было принято решение сделать новый мораторий абсолютным.
В результате под защитой моратория оказались как пострадавшие от санкций лица, так и лица, которые могут исполнять свои обязательства перед кредиторами и злоупотребляют правом на мораторий для уклонения от их исполнения.
Учитывая высокий риск снижения финансовой устойчивости кредиторов и их банкротства из-за недобросовестного поведения должников, предложено внести изменения в закон «О банкротстве» и закон «Об исполнительном производстве» в части, регулирующей действие моратория на банкротство, а именно:
- предусмотренные п. 3 ст. 9.1 закона «О банкротстве» последствия моратория распространяются на должников, обладающих признаками банкротства;
- исполнительное производство по имущественным взысканиям по требованиям, возникшим до введения моратория, приостанавливается только при направлении должником, обладающим признаками банкротства, соответствующего заявления судебному приставу-исполнителю.
13 мая 2022 года законопроект № 123230-8 «О внесении изменений в отдельные положения законодательных актов РФ» (далее — Законопроект), предусматривающий такие изменения, был внесен в Госдуму, а 16 мая 2022 года стало известно, что законодательная инициатива не получила поддержки Минэкономразвития. Министерство считает, что внесенный законопроект может нивелировать положительный эффект моратория, создавая дополнительные барьеры и ограничения для участников хозяйственного оборота.
Критика нового моратория
С предложением о корректировке действующих правил моратория на банкротство выступили Сбербанк, ВТБ и «Альфа-банк» и ФНС России. Они предлагают:
- отказаться от приостановления исполнительных производств по возникшим до введения моратория долгам;
- разрешить начислять подпавшим под защиту моратория лицам неустойки и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств;
- создать для кредиторов механизм лишения должника мораторной защиты через суд.
Более того, предложен и порядок лишения мораторной защиты. Предполагается, что любой кредитор сможет обратиться в арбитражный суд с заявлением о неприменении моратория и должен будет доказать, что возникновение долгов не связано с обстоятельствами, ставшими основанием для введения моратория, либо что причины неисполнения обязательств возникли не позднее чем за три месяца до его объявления.
По оценке банков, в случае отказа от изменения действующих правил применения моратория на банкротство потенциальные потери от ограничительных мер только в отношении граждан в 2022 году составят около 31 млрд руб.
ЦБ высказывался в поддержку инициативы создания механизма лишения мораторной защиты, а также предложил рассмотреть вопрос о нераспространении моратория на физлиц, так как для них уже предусмотрен ряд мер социальной поддержки. Остальные предложения поддержки со стороны регулятора не нашли.
Целесообразность изменений
Представляется очевидным, что концепция моратория разрабатывалась и вводилась с целью защиты тех лиц, которые действительно пострадали в результате обстоятельств, послуживших основанием для введения моратория.
Соответственно, мораторий не должен применяться для защиты недобросовестных должников, которые не пострадали в результате введения санкций и могут исполнять свои обязательства перед кредиторами или, наоборот, не могут исполнять такие обязательства, но по причинам, возникшим до введения санкций и моратория. В связи с этим закон «О банкротстве» наделяет кредиторов правом:
- взыскивать финансовые санкции, начисленные за период действия моратория, если будет доказано, что должник не пострадал от обстоятельств, послуживших основанием для его введения, а ссылка на указанные обстоятельства являются проявлением заведомо недобросовестного поведения (п. 7 Постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 44);
- требовать привлечения контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности за неподачу заявления должника о банкротстве, если будет доказано, что указанные в пп. 1, 3.1 ст. 9 закона «О банкротстве» условия возникли задолго до появления обстоятельств, послуживших основанием для введения моратория, и привлекаемому к ответственности лицу было заведомо известно об отсутствии какой-либо возможности успешного преодоления кризиса (п. 9 Постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 44).
Фактически данные положения закона — тот правовой механизм, который позволяет кредиторам поставить вопрос о лишении должника мораторной защиты, однако он не действует при подаче заявления о признании банкротом.
В период действия моратория подача кредитором заявления о признании должника банкротом с одновременной постановкой перед судом вопроса о лишении его мораторной защиты автоматически повлечет возврат заявления. Обстоятельства возникновения задолженности должника перед кредиторами, в том числе причины, по которым она возникла, связь с основанием для введения моратория, а также период ее возникновения не имеют правового значения и не исследуются судом на стадии принятия заявления к производству (Вопрос 3 «коронавирусного» Обзора ВС № 1 (утв. Президиумом ВС 21 апреля 2020 года)).
Правила о моратории имеют формальное действие и распространяются на всех лиц, которые отвечают требованиям, установленным актом правительства о введении моратория, независимо от того, обладают они признаками неплатежеспособности или недостаточности имущества либо нет (п. 2, 4 Постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 44).
Справедливости ради стоит отметить, что существует и другое мнение, согласно которому правила о моратории могут и должны применяться неформально. В частности, кредитор не лишен права обращаться в суд с заявлением о признании должника банкротом и ставить перед судом вопрос о лишении мораторной защиты.
По нашему мнению, закон исходит из формального применения правил о моратории, в связи с чем представляется целесообразным изменение данных правил и закрепление в законе механизма лишения должника мораторной защиты для пресечения их недобросовестных действий.
Предлагает ли законопроект решение проблемы?
Внесенный в Госдуму Законопроект существующую проблему не решает.
Во-первых, законом уже предусмотрен механизм, который позволяет кредитору блокировать ссылку должника на применение моратория на основании п. 2 ст. 10 ГК.
Во-вторых, недопустимо, чтобы вопрос применения последствий моратория ставился в зависимость от наличия признаков банкротства. Напомним, что мораторий — это средство защиты неплатежеспособных лиц, пострадавших в результате обстоятельств, послуживших основанием для введения моратория. Следовательно, основанием для неприменения моратория могут быть только платежеспособность должника или его неплатежеспособность, возникшая до введения санкций и моратория.
В-третьих, следует признать неудачным решение по приостановлению исполнительного производства только на основании соответствующего заявления должника. Приостановление должно осуществляться на основании акта о введении в действие моратория (п. 6 Постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 44).
Иное регулирование, возложение на должника обязанности по совершению дополнительных действий для приостановления исполпроизводства ставят его в неравное положение с кредитором-взыскателем, который наделен правом требовать от судебного пристава-исполнителя осуществления отдельных исполнительных действий в виде наложения ареста, установления запрета на распоряжение имуществом (п. 3 ст. 9.1 закона «О банкротстве»).
Таким образом, законопроект существующую проблему не решает, в связи с чем еще предстоит выработать подход, позволяющий кредиторам лишать мораторной защиты должников, не пострадавших от обстоятельств, послуживших основанием для его введения, и недобросовестно ссылающихся на указанные обстоятельства.
Авторы
Павел Кирсанов
руководитель практики «Реструктуризация и банкротство», адвокат, Коллегия адвокатов «Регионсервис»
Мораторий на банкротство: последствия для должников и кредиторов
С 1 апреля по 1 октября 2022 года Правительством России введён мораторий на банкротство по инициативе кредиторов. Мораторий 2022 года — тотальный: он охватывает всех должников, независимо от статуса и видов деятельности, включая и простых граждан. Рассмотрим подробнее, что означает введение моратория на банкротство, какие возможности и последствия с ним связаны.
Елена Ефимова
27 Июня 2022
Получить сертификат электронной подписи
Заполните заявку на выпуск сертификата
Мораторий на банкротство введён Правительством РФ в соответствии с пунктом 1 статьи 9.1 закона о банкротстве. Эта норма появилась в указанном законе в 2020 году — как раз в то время, когда создавалась нормативная база для введения моратория на банкротство в связи с ограничительными мерами на фоне распространения коронавирусной инфекции. Первый мораторий, введённый в 2020 году в связи с эпидемиологической обстановкой, касался только юридических лиц и ИП, причём исключительно из пострадавших от ограничительных мер отраслей экономики. Сейчас мораторий на банкротство обусловлен экономическими причинами. Его можно отнести к мерам поддержки бизнеса и граждан, финансовое и имущественное положение которых не позволяет своевременно и в полном объёме исполнять свои обязательства перед кредиторами.
Особенности моратория на банкротство 2022 года:
- Распространяется на всех должников: юридических, физических лиц и ИП, кроме застройщиков МКД и других объектов недвижимости, которые внесены в реестр проблемных объектов по состоянию на 1 апреля 2022 года.
- Охватывает практически все обязательства, возникшие до 1 апреля 2022 года, и при этом влечёт приостановление по ним исполнительных производств, за исключением взысканий зарплаты, выходного пособия, алиментов и возмещения вреда, причинённого жизни или здоровью.
- Действует с 1 апреля по 1 октября 2022 года с возможностью продления Правительством РФ.
Действие моратория на банкротство запрещает кредиторам обращаться с заявлением о признании должника банкротом, несмотря на наличие всех для этого оснований. Однако это далеко не единственное последствие.
Последствия введения и действия моратория на банкротство
Все возможные последствия действия моратория на банкротство перечислены в ст. 9.1. Федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»:
- Приостанавливается обязанность должника обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании банкротом при наличии признаков банкротства. Однако за должником сохраняется право сделать это при условии публикации заявления об отказе от применения моратория.
- Прекращается начисление неустойки и прочих санкций за ненадлежащее исполнение или неисполнение денежных обязательств, включая налоговые, за исключением текущих платежей.
- Запрещается выдел, выплата действительной стоимости доли (пая) в имуществе должника, выкуп или приобретение им акций.
- Запрещается прекращение денежных обязательств должника посредством зачёта встречного требования, если при этом нарушается очерёдность удовлетворения кредиторских требований.
- Запрещается изъятие собственником активов унитарного предприятия, являющегося должником.
- Запрещается распределение прибыли между участниками должника, выплата дивидендов и доходов по долям или паям.
- Запрещается обращение взыскания на залог.
- Приостанавливаются исполнительные производства по имущественным и денежным взысканиям, требования по которым возникли до 1 апреля 2022 года. Однако уже наложенные ограничения имущественного характера продолжают действовать.
- Поданные в арбитражный суд, но не рассмотренные до 01.04.2022 г. заявления кредиторов о признании должника банкротом должны быть возвращены кредиторам.
Перечисленные последствия конкретизированы и разъяснены Постановлением Пленума ВС РФ от 24.12.2020 № 44, которое полностью посвящено вопросам применения ст. 9.1 закона о банкротстве.
В частности, постановление ВС РФ указывает на то, что у кредиторов в период действия моратория сохраняется право на обращение в суд, получение исполнительного документа и направление его для непосредственного исполнения (работодателю должника, в банк и т.п.) или приставам — для возбуждения исполнительного производства. Однако исполнение представленного исполнительного документа должно быть приостановлено, а если документ представлен, например, в банк — оставлено без исполнения до истечения срока действия моратория на банкротство.
Что делать, если должник хочет обратиться с заявлением о банкротстве
Несмотря на действие моратория, за должником сохраняется право самому начать процедуру банкротства. Однако в отличие от стандартной процедуры, в данном случае должник обязан официально заявить об отказе от моратория и внести соответствующие сведения в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве (ЕФРСБ). Как только такое заявление будет опубликовано, действие моратория в отношении должника прекращается. При этом в сложившейся ситуации подать заявление о банкротстве может как сам должник, так и кредиторы — в зависимости от того, кто это сделает быстрее.
Для публикации заявления используется функционал личного кабинета пользователя на портале Федресурс.
Для прохождения процедуры необходимо:
- Получить квалифицированный сертификат электронной подписи (КЭП).
- Войти в Федресурс, используя учётную запись ЕСИА на портале Госуслуги (доступно только физлицам) или КЭП.
- Войти в личный кабинет, используя учётную запись ЕСИА или КЭП.
- Заполнить карточку с информацией о пользователе, затем на этой же странице перейти в раздел «Сообщения» (верхнее меню) и выбрать сообщение нужного типа — «Заявление об отказе от применения моратория» — оно находится в разделе «Банкротство и исполнительное производство». Текст сообщения можно напечатать прямо в системе или прикрепить готовый файл с текстом. После подготовки сообщения его можно сохранить или сразу перейти к подписанию. Для подписания понадобится электронная подпись.
- Оплатить публикацию. Стоимость составит чуть более 900 рублей (система сама сделает расчёт и пришлёт информацию). Деньги для оплаты списываются с личного счёта пользователя, при отсутствии средств счёт нужно пополнить.
- Опубликовать сообщение. Это произойдёт автоматически после оплаты.
Если возникнут проблемы при работе в личном кабинете, получить поддержку можно через «Обратную связь».
Что делать, если пристав не приостанавливает производство, а банк, несмотря на мораторий, продолжает списывать деньги со счёта
Несмотря на то что этот мораторий на банкротство — не первый, и еще в 2020 году Верховный суд РФ дал разъяснения о его применении, складывающаяся сейчас практика очень противоречивая.
Статья 9.1 закона о банкротстве не предполагает каких-либо действий со стороны должников для приостановления исполнительных производств. Но в одних городах и районах приставы делать этого не спешат, а в других и вовсе отказывают должникам, ссылаясь на то, что они не подходят по критериям. Правда, есть и примеры, когда производство приостанавливается по заявлению должника. Примерно такая же ситуация и с банками, в которые кредиторы напрямую обращаются для взыскания денежных средств со счетов должников. Одни банки принимают исполнительный документ, но ничего не списывают, ссылаясь на мораторий. Другие принимают и списывают деньги.
На текущий момент нет никаких официальных разъяснений о специфике применения моратория на банкротство в 2022 году, которые бы носили нормативный характер. Но есть ряд писем от различных инстанций, в которых изложена позиция по данному вопросу.
Первым государственный органом, который дал ответ, стал Минюст. Исходя из разъяснений Минюста, которые, впрочем, не являются нормативными, мораторием в части приостановления исполнительных производств могут воспользоваться только должники, которые отвечают признакам банкротства. При этом для приостановления исполнительного производства должник должен обратиться к приставу с соответствующим заявлением, которое будет рассмотрено исходя из наличия или отсутствия признаков банкротства должника.
Поскольку ответ был дан Минюстом на обращение Ассоциации российских банков, скорее всего, не только приставы, но и банки будут руководствоваться позицией Минюста. Однако, что отмечает и сам Минюст в ответе, его разъяснения не являются обязательными для применения, то есть это не более чем разъяснения рекомендательного характера. Кроме того, совершенно непонятно, как банки смогут оценить имущественное и финансовое положение должника, при том, что у них нет на это никаких законных полномочий.
В июне 2022 года свои разъяснения также дали Центробанк и Верховный суд РФ. Согласно позиции Центробанка, изложенной в Письме № 010-31-4/5290 от 14 июня 2022 года, мораторий касается всех должников, за исключением застройщиков объектов недвижимости, внесённых в реестр проблемных объектов. Следствием введения моратория, среди прочего, является приостановление исполнительных производств в отношении должников, подпадающих под действие моратория, независимо от того, имеются признаки банкротства или нет. При этом исполнительное производство считается приостановленным с момента вступления в силу акта о введении моратория и возобновляется после отмены действия моратория. По мнению Центробанка, в период моратория нельзя применять меры принудительного исполнения. Недопустимым считается и исполнение исполнительного документа, предъявленного взыскателем непосредственно в банк.
Позиция Верховного суда РФ, изложенная в Письме от 9 июня 2022 г. № 8-ВС-2921/22, отсылает к Постановлению Пленума от 24.12.2020 № 44 «О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ „О несостоятельности (банкротстве)“» (пункты 2 и 6). Тем самым ВС РФ ещё раз подчеркнул, что правила о моратории распространяются на должника независимо от того, обладает он признаками неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества либо нет.
Стоит отметить и Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 18 апреля 2022 года по делу № А40-233155/2020. Важным в данном случае является прямое указание Экономколлегии на то, что исполнительное производство в случае действия моратория на банкротство в отношении конкретного должника подлежит приостановлению судебным приставом вне зависимости от того, представлено или нет должником соответствующее заявление. Несмотря на появление различных разъяснений, которые хотя и не носят нормативного характера, но однозначно сводятся к одной и той же позиции — в пользу должников, правоприменительная практика остаётся крайне неоднозначной. В одних случаях приставы требуют заявления от должника, в других — нет. Иногда заявления удовлетворяют, но преимущественно отказывают в приостановлении исполнительного производства.
На сегодняшний день у должников есть несколько вариантов действий:
- Обжаловать бездействие пристава, если он не приостанавливает производство, старшему приставу или в судебном порядке.
- Обратиться к приставу с заявлением о приостановлении исполнительного производства, если откажет — обжаловать решение старшему приставу, если не получится добиться нужного решения — обратиться в суд.
- При списании денежных средств банками, если кредитор обращается за исполнением судебного решения к ним, варианта тоже два: либо обращаться в банк с заявлением-претензией, либо обжаловать действия банка в ЦБ через «Интернет-приёмную». Правда, если обращение в ЦБ не даст результатов, останется только подавать на банк иск в суд.
Нельзя исключить, что из-за разных подходов к применению последствий моратория на банкротство Верховный суд издаст новое постановление, либо статья 9.1 закона о банкротстве будет скорректирована так, чтобы в дальнейшем можно было избежать разных подходов к толкованию этой нормы.