Что относится к биометрическим персональным данным

Что относится к биометрическим персональным данным

(в ред. Федерального закона от 25.07.2011 N 261-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

1. Сведения, которые характеризуют физиологические и биологические особенности человека, на основании которых можно установить его личность (биометрические персональные данные) и которые используются оператором для установления личности субъекта персональных данных, могут обрабатываться только при наличии согласия в письменной форме субъекта персональных данных, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

2. Обработка биометрических персональных данных может осуществляться без согласия субъекта персональных данных в связи с реализацией международных договоров Российской Федерации о реадмиссии, в связи с осуществлением правосудия и исполнением судебных актов, в связи с проведением обязательной государственной дактилоскопической регистрации, обязательной государственной геномной регистрации, а также в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации об обороне, о безопасности, о противодействии терроризму, о транспортной безопасности, о противодействии коррупции, об оперативно-разыскной деятельности, о государственной службе, уголовно-исполнительным законодательством Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию, о гражданстве Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о нотариате.

(в ред. Федеральных законов от 04.06.2014 N 142-ФЗ, от 31.12.2017 N 498-ФЗ, от 27.12.2019 N 480-ФЗ, от 06.02.2023 N 8-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

3. Предоставление биометрических персональных данных не может быть обязательным, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи. Оператор не вправе отказывать в обслуживании в случае отказа субъекта персональных данных предоставить биометрические персональные данные и (или) дать согласие на обработку персональных данных, если в соответствии с федеральным законом получение оператором согласия на обработку персональных данных не является обязательным.

(часть 3 введена Федеральным законом от 14.07.2022 N 266-ФЗ)

Биометрические персональные данные и технологии идентификации: какие правовые проблемы могут возникнуть?

Автоматизация занимает отдельное место в сфере идентификации и аутентификации пользователей – использование функции распознавания человека применяется как организациями, так и государственными органами. К первому случаю можно отнести оказание финансовых услуг банковскими организациями: так, некоторые банки используют системы идентификации с помощью биометрии, например, с помощью голоса можно подтверждать совершение операций. Примером второго выступает использование камер видеонаблюдения, установленных на улице и в общественном транспорте.

Государство амбициозно внедряет новые автоматизированные решения: к данному процессу подключаются различные предприятия. На тематическом мероприятии директор по информационным технологиям АО «Гознак» Олег Барсуков сообщил о том, что компания занимается разработкой и автоматизации прохода пассажиров на транспорт на основе биометрической идентификации и электронного документа. Он пообещал представить на обозрение в ближайшее время технологию верификации по радужной оболочке глаза. Эксперт также отметил, что предприятие развивает технологии, использующие в основе биометрию: помимо радужной оболочки глаза также планируют сканировать вены ладоней.

При правовой оценке планируемых нововведений возникает вопрос о том, каким образом они будут соотноситься с законодательством, а именно каким образом будет соблюдаться Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее – Закон № 152-ФЗ).

В первую очередь следует определить, относятся ли данные, получаемые при идентификации с помощью радужной оболочки глаза или вен ладоней, к биометрическим персональным данным. Текущее законодательство, разъяснения государственных органов и судебная практика в значительной степени разнятся.

К биометрическим персональным данным относятся сведения, которые характеризуют физиологические и биологические особенности человека (п. 1 ст. 11 Закона № 152-ФЗ). Важно отметить, что на основании таких сведений можно установить личность субъекта персональных данных: для этой цели они обрабатываются оператором.

Постановление Правительства РФ от 30 июня 2018 г. № 772 к биометрическим персональным данным относит изображение лица человека, полученные с помощью фото-, видеоустройств и данные голоса человека, полученные с помощью звукозаписывающих устройств (подп. а) Постановления).

Роскомнадзор также выражал свою позицию по вопросу того, какие персональные данные относятся к биометрическим. Так, по мнению ведомства, к биометрическим персональным данным относятся физиологические данные (дактилоскопические данные, радужная оболочка глаз, анализы ДНК, рост, вес и другие), а также иные физиологические или биологические характеристики человека, в том числе изображение человека (фотография и видеозапись), которые позволяют установить его личность и используются оператором для установления личности субъекта (Разъяснения Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций от 30 августа 2013 г. «Разъяснения по вопросам отнесения фото-, видеоизображений, дактилоскопических данных и иной информации к биометрическим персональным данным и особенностей их обработки»). К ним же относятся фото и иные сведения, используемые для обеспечения прохода на охраняемую территорию и установления личности гражданина.

При этом судебная практика демонстрирует противоположные подходы относительно того, какие сведения относятся к биометрическим персональным данным, а какие нет.

Фотографии на пропуске суды расценивают как биометрические персональные данные. Так, в одном деле Арбитражного суда Северо-Западного округа прямо указал, что такие фотографии характеризуют физиологические и биологические особенности человека, на основе которых можно установить его личность путем сравнения фото и содержащихся на документе (пропуске) фамилии, имени и отчества с лицом предъявителя пропуска (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21 ноября 2017 г. N Ф07-11732/17 по делу № А42-342/2017). Верховный Суд Российской Федерации впоследствии подтвердил позицию суда нижестоящей инстанции, отметив, что предприятие не получило согласие субъектов на обработку биометрических персональных данных (Определение Верховного Суда РФ от 5 марта 2018 г. № 307-КГ18-101 по делу № А42-342/2017). К аналогичным доводам приходят и другие суды – лица, предоставляющие фотографию на пропуск с целью использования предприятием для установления личности субъекта, должны давать письменное согласие на обработку биометрических персональных данных (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2018 г. № 13АП-15087/18).

В одном деле гражданка П. обратилась в ГУ МВД России с административным иском на Департамент информационных технологий (ДИТ) г. Москвы. По мнению истца, ДИТ с помощью камер видеонаблюдения обрабатывает ее биометрические персональные данные. Судебная коллегия не усмотрела факта идентификации, в связи с чем решила, что само по себе получение изображения истца в период ее нахождения на территории, попадающей под сектор наблюдения конкретной камеры, установленной в целях контроля за окружающей обстановкой, не является способом сбора биометрических персональных данных, поскольку не использовалось непосредственно для определения личности, а при отсутствии процедуры идентификации личности, видеоизображения граждан не могут считаться биометрическими персональными данными. Суд посчитал, что в рассматриваемом случае отсутствует необходимость получать письменное согласие гражданина на обработку биометрических персональных данных. Подробнее об этом деле, а также об утечках при использовании систем распознавания лиц читайте в нашем материале: Использование системы видеонаблюдения – нарушение законодательства о персональных данных?

В другом деле гражданка С. пожаловалась на гражданку М., которая без согласия осуществляла видеосъемку на камеру мобильного телефона с участием первой. Территориальное управление Роскомнадзора отказало в возбуждении дела, установив, что видеозапись не содержит сведений, позволяющих идентифицировать гражданку С. как конкретного субъекта персональных данных, что свидетельствует об отсутствии нарушений положений закона о персональных данных, в связи с чем доводы жалобы были опровергнуты районным и областным судом (Постановление Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 16 октября 2020 г. по делу № 16-894/2020).

Основную сложность использование обработки биометрических персональных данных обязательное наличие согласия в письменной форме (ч. 1 ст. 11 Закона № 152-ФЗ). Более того, при применении информационных технологий в целях идентификации применяется форма, утвержденная Правительством РФ (в соответствии с ч. 5 ст. 14.1 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»). Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено законом (п. 1 ст. 9 Закона № 152-ФЗ).

Обработка биометрических персональных данных возможна без согласия субъекта в некоторых случаях, определенных законом. Представляется, что для целей обработки персональных данных при идентификации может быть справедливо следующие случаи (ч. 2 ст. 11 Закона № 152-ФЗ):

• в связи с осуществлением правосудия и исполнением судебных актов;
• в связи с проведением обязательной государственной дактилоскопической регистрации;
• в случаях, предусмотренных законодательством об обороне, о безопасности, о противодействии терроризму, о транспортной безопасности.

Помимо требования об обязательном письменном согласии на обработку персональных данных оператору требуется соблюдать положение о неразглашении персональных данных без согласия субъекта. В одном деле апелляционный суд согласился с доводами суда первой инстанции, отметив, что у потребителя не было возможности отказаться от передачи его персональных данных третьим лицам, и, следовательно, потребитель, являющийся стороной договора, был лишен возможности влиять на его содержание (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2020 г. № 11АП-13301/20 по делу N А55-14835/2020). Такую деятельность суд трактовал как нарушение законодательства, в части персональных данных деятельность ответчика противоречит ст. 7 Закона № 152-ФЗ – операторы и иные лица, получившие доступ к персональным данным, обязаны не раскрывать третьим лицам и не распространять персональные данные без согласия субъекта персональных данных.

В условиях цифровизации основная опасность – кража идентификации, уверен заместитель Министра финансов Российской Федерации, председатель совета директоров АО «Гознак» Алексей Моисеев. В случае скомпроментирования пароля банк сразу заметит, оповестит клиента, который, в свою очередь, может поменять пароль. В случае же кражи идентификации сценарий действия не так очевиден.

В последнее время СМИ сообщают об участившихся случаях финансового мошенничества с использованием биометрии. Так, жителю Москвы позвонил неизвестный, представившийся банковским сотрудником, сообщил о сомнительной операции, якобы совершенной с использованием счета гражданина 1 . Примечательно, что злоумышленник не запрашивал дополнительные данные, а попросил ответить утвердительно или отрицательно на вопрос: «Согласны ли Вы заблокировать счета карт, с которых были попытки списаний неизвестными?». После утвердительного ответа гражданин обнаружил поступление кредитных средств на свой счет и последующее их списание вместе с личными сбережениями. Данный пример демонстрирует, как использование верификации по голосу способствовала мошенническим действиям. Однако, представляется, что такие случаи не должны являться препятствием к внедрению и развитию систем идентификации на основании биометрических данных. Лучшим способом противодействия мошенническим схемам является осведомленность граждан о случаях мошенничества – подробнее об этом читайте в нашем материале: Телефонное мошенничество: как противодействовать обману.

1 Подробнее об этом случае можно узнать на официальном сайте окружной электронной газеты Зеленоградского административного округа г. Москвы.

Роскомнадзор пояснил, относится ли фотография гражданина к биометрическим персональным данным

В связи с поступившим обращением ведомство напомнило, что биометрическими персональными данными признаются сведения, характеризующие физиологические и биологические особенности человека, на основании которых можно установить его личность (ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»). По общему правилу возможность отнесения тех или иных сведений к биометрическим ПД определяется законодательством. В частности, это цифровая фотография лица владельца загранпаспорта нового поколения, записываемая на содержащийся в нем электронный носитель (п. 6 Перечня, утв. постановлением Правительства РФ от 4 марта 2010 г. № 125) (Письмо Роскомнадзора от 29 августа 2022 г. № 08-78032).

Требования к формату изображения лица, предназначенного для хранения в записи биометрических данных, установлены Национальным стандартом РФ ГОСТ Р ИСО/МЭК 19794-5-2013, утв. приказом Росстандарта от 6 сентября 2013 г. № 987-ст.

С учетом изложенного Роскомнадзор сообщает, что обработка фотографических изображений, которые отнесены к биометрическим ПД законодательным актом, должна осуществляться с письменного согласия субъекта, соответствующего установленным требованиям (ч. 4 ст. 9 Закона о персональных данных). В остальных случаях фотографии граждан могут обрабатываться с соблюдением общих условий, предъявляемых к обработке ПД (ст. 6 названного закона).

Какие еще виды персональных данных можно выделить, узнайте в Энциклопедии решений системы ГАРАНТ. Получите полный доступ на 3 дня бесплатно!
Получить доступ

Напомним, что ранее ведомство уже давало разъяснения по поводу отнесения некоторых категорий сведений о физических лицах к биометрическим ПД. Например, в числе таковых назывались фотоизображения, содержащиеся в системах пропускного режима организаций, — в отличие от копий паспортов, снимаемых в связи с заключением договоров, фотографий в личных делах работников и т. п. случаев, когда идентификация личности не является непосредственной целью обработки ПД (см. разъяснения Роскомнадзора от 30 августа 2013 г.). Однако в конце прошлого года этот документ был признан утратившим актуальность.

Отметим также, что совсем недавно Закон о персональных данных был дополнен новой нормой, которая предусматривает, что предоставление биометрических ПД не может быть обязательным, за исключением прямо предусмотренных этим законом случаев. Гражданину не может быть отказано в обслуживании по той причине, что он не предоставил биометрические ПД или согласие на их обработку, если в соответствии с законом получение оператором такого согласия не является обязательным.

Биометрические персональные данные

Осуществляя операции с ПДн, компании и предприниматели часто сталкиваются с необходимостью правильной обработки и защиты биометрических персональных данных. Это случается, прежде всего, из-за непонимания сути биометрии и незнания законодательных аспектов регулирования на международном уровне и в пределах РФ. По мере интеграции новых технологий сбора, хранения, распространения, уничтожения, изменения личной информации проблема становится все более серьезной и актуальной не только для больших фирм, но и для среднего и малого бизнеса. Чтобы минимизировать риск штрафных санкций от Роскомнадзора, ухудшения деловой репутации и судебных разбирательств, необходимо разобраться:

• какие персональные данные являются биометрическими, на какие разновидности они делятся;
• как должна быть организована обработка сведений;
• на какие правовые нормы опираться при организации СЗПДн.

Что относится к биометрическим данным человека в соответствии с ФЗ-152?

Для того чтобы идентифицировать гражданина, можно использовать различные способы и источники информации. Что такое биометрические ПДн? Это совокупность сведений о человеке, которые касаются его физиологических и поведенческих отличий, и на основании которых возможно подтвердить личность, управлять и контролировать доступ (например, к банковской ячейке, помещениям с ограниченным входом и т.д.). Полный список представлен в Федеральном Законе № 152. Он включает:

• генный код (ДНК);
• отпечатки пальцев на руках и ногах;
• рисунок сетчатки глаза;
• овал и строение лица и т.п.

Вопреки расхожему мнению видеоизображения и фотографии (в том числе те, которые присутствуют в паспорте, личном деле работника или служебном пропуске и т.п.) не являются биометрическими персональными данными, т.к. они не используются для установления личности, а только лишь подтверждают их принадлежность конкретному субъекту, чья личность уже определена.

Что касается УЗИ, КТ, МРТ, рентгеновских снимков, находящихся в медицинской карте субъекта, то они переходят в категорию биометрических только при использовании следственными органами в целях определения личности нарушителя, свидетеля, пострадавшего по административному, гражданскому или криминальному делу. Таким образом, выделение таких ПДн носит условный характер, а правила использования, хранения и совершения других операций напрямую зависят от целей оператора. Помимо идентификации биометрия выполняет функцию верификации. Уникальность данных позволяет с максимальной точностью установить, является ли человек именно тем, кем себя называет — даже у однояйцевых близнецов радужная оболочка глаз отличается, также как и дактилоскопические данные.

Что такое биометрические персональные данные в Интернете?

Закон не выделяет такие ПДн в отдельную группу, соответственно, в их отношении действуют все требования в плане обработки и защиты, что предусмотрены в ФЗ-152. При обнаружении факта несанкционированного использования субъект имеет полное право:

• потребовать удаления персональных данных из Сети;
• добиться пресечения и запрета на последующее использование личных сведений;
• получить компенсацию за моральный/материальный ущерб в судебном порядке;
• обратиться в контролирующие госструктуры для выяснения обстоятельств дела и защиты прав на изменение ПДн, хранение, передачу третьим лицам, копирование, уничтожение.

Важные нюансы обработки биометрических персональных данных

Основное условие легального проведения операций, связанных с идентификацией по ПДн работников, клиентов, бизнес-партнеров — наличие письменного разрешения владельца. Без него обрабатывать информацию запрещено. Впрочем, закон о защите персональных данных позволяет не получать на биометрию согласие в письменном виде, если:

• исполняется судебное решение;
• осуществляется разбирательство по уголовному, административному, гражданскому делу;
• производится регистрация в рамках обязательной государственной процедуры (получение заграничного или российского паспорта);
• проводятся действия в рамках международных соглашений о реадмиссии;
• речь идет о выполнении задач по обороне государства, предупреждению террористических актов, поддержанию транспортной безопасности и т.п.

Среди других исключений, касающихся обработки персональных данных, которые могут быть использованы в качестве биометрических, стоит отметить:

• применение графической информации для пользы общества и государства, например, публикация фотографий чиновников в дополнение к отчетам об их деятельности;
• распространение и хранение видео и фото на коммерческой основе — если человек получает оплату за публикации в СМИ или Интернете в рамках подписанного с заказчиком соглашения;
• использование фотографий, которые были получены в общественных местах, на концертах, спортивных соревнованиях, конкурсах красоты, модных показах и т.д. Но есть одно условие — изображение человека не должно выступать в качестве основного объекта.

ФЗ-152 указывает на необходимость хранения и обработки ПДн в том объеме и в течение того количества времени, которое требуется для достижения поставленных целей. Особенного внимания заслуживает организация процессов, связанных с обработкой биометрических данных работников. Например, запрещено хранить на предприятии копию паспорта сотрудника, но в личном деле фотография должна присутствовать, поскольку не предназначена для идентификации человека, ведь личность уже подтверждена.

Какие российские и международные нормы защищают биометрические персональные данные?

Несмотря на активную работу в направлении обеспечения безопасности данной категории ПДн, далеко не все моменты проработаны как на федеральном, так и на международном уровне. Основополагающими регулирующими документами являются:

• Конвенция № 108, принятая Советом Европы и ратифицированная РФ;
• Конституция Российской Федерации (ст. 23);
• Уголовный Кодекс РФ (ст. 272 и 137);
• ФЗ-152;
• КоАП;
• Общий регламент по защите данных (GDPR).

Правила защиты биометрических персональных данных прописаны также в стандартах ISO 17799 и ISO 15489.

Детальную информацию о законодательстве в области биометрических персональных данных, а также рекомендации относительно создания эффективной системы их защиты согласно установленным в РФ требованиям можно получить у консультантов нашего специализированного Центра. Эксперты помогут не только разобраться в юридических особенностях, но и своевременно внести изменения в процессы обработки ПДн.