Что такое сделка с заинтересованностью

Статья 81. Заинтересованность в совершении обществом сделки

Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ статья 81 настоящего Федерального закона изложена в новой редакции, вступающей в силу с 1 января 2002 г.

Статья 81. Заинтересованность в совершении обществом сделки

ГАРАНТ:

См. Энциклопедии, позиции высших судов и другие комментарии к статье 81 настоящего Федерального закона

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ пункт 1 статьи 81 настоящего Федерального закона изложен в новой редакции, вступающей в силу с 1 января 2017 г.

ГАРАНТ:

Положения пункта 1 не распространяются на сделки (операции), совершаемые организациями, определяемыми специальным решением Президента РФ по представлению Правительства РФ

1. Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Для целей настоящей главы контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Для целей настоящей главы Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование не признаются контролирующими лицами.

Заинтересованным лицом в акционерных обществах, включенных в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, утвержденный указом Президента Российской Федерации об утверждении Перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, а также акционерных обществ, 50 и более процентов акций которых находятся в собственности Российской Федерации и (или) в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации в управлении этим обществом («золотая акция»), помимо лиц, указанных в настоящей статье, признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 20 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 20 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.

Информация об изменениях:

Пункт 1.1 изменен с 19 июля 2018 г. — Федеральный закон от 19 июля 2018 г. N 209-ФЗ

ГАРАНТ:

Положения пункта 1.1 не распространяются на сделки (операции), совершаемые организациями, определяемыми специальным решением Президента РФ по представлению Правительства РФ

1.1. Общество обязано извещать о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а в случае, если в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, или в случае, если его формирование не предусмотрено законом или уставом общества, — акционеров в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, если иной порядок не предусмотрен уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрена обязанность извещения акционеров наряду с членами совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Извещение должно быть направлено не позднее чем за пятнадцать дней до даты совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, если иной срок не установлен уставом общества, и в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.

При подготовке к проведению годового общего собрания акционеров публичного общества лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, должен быть предоставлен отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Указанный отчет должен быть подписан единоличным исполнительным органом общества и утвержден советом директоров (наблюдательным советом) общества, достоверность содержащихся в нем данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией общества, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ пункт 2 статьи 81 настоящего Федерального закона изложен в новой редакции, вступающей в силу с 1 января 2017 г.

2. Положения настоящей главы не применяются:

1) к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии со статьей 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;

2) к обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;

3) к сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных лиц, за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;

4) к сделкам, связанным с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества;

5) к сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;

6) к сделкам по приобретению или выкупу обществом размещенных им акций;

7) к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;

8) к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;

9) к сделкам, совершение которых осуществляется в соответствии с пунктами 6 — 8 статьи 8 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ «Об электроэнергетике»;

10) к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все сведения, предусмотренные пунктом 6 статьи 83 настоящего Федерального закона, и было получено согласие на его заключение в порядке, предусмотренном настоящей главой;

11) к сделкам, заключаемым на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены советом директоров общества;

Информация об изменениях:

Подпункт 12 изменен с 19 июля 2018 г. — Федеральный закон от 19 июля 2018 г. N 209-ФЗ

12) к сделкам, сумма которых либо цена или балансовая стоимость имущества, с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения которого связаны такие сделки, составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России.

ГАРАНТ:

О нераспространении требований настоящей главы на отдельные сделки с участием Внешэкономбанка и ЦБР см. Федеральный закон от 13 октября 2008 г. N 173-ФЗ

ГАРАНТ:

См. схему «Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки»

Что такое сделка с заинтересованностью

Сделки с заинтересованностью

21. В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах и пунктом 1 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью лица, указанные в данных положениях закона, признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, в том числе если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им организации являются выгодоприобретателем в сделке либо контролирующими лицами юридического лица, являющегося выгодоприобретателем в сделке, либо занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося выгодоприобретателем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Применяя указанные нормы, необходимо исходить из того, что выгодоприобретателем в сделке признается не являющееся стороной в сделке лицо, которое в результате ее совершения может быть освобождено от обязанностей перед обществом или третьим лицом, либо получает права по данной сделке (в частности, выгодоприобретатель по договорам страхования, доверительного управления имуществом, бенефициар по банковской гарантии, третье лицо, в пользу которого заключен договор в соответствии со статьей 430 ГК РФ), либо иным образом извлекает имущественную выгоду, например получив статус участника опционной программы общества, либо является должником по обязательству, в обеспечение исполнения которого общество предоставляет поручительство либо имущество в залог (за исключением случаев, когда будет установлено, что договор поручительства или договор залога совершен обществом не в интересах должника или без его согласия).

Невозможность квалификации сделки в качестве сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не препятствует признанию судом такой сделки недействительной на основании пункта 2 статьи 174 ГК РФ, а также по другим основаниям.

22. Для признания сделки подпадающей под признаки сделок с заинтересованностью, указанные в пункте 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах и пункте 1 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки.

23. По смыслу пункта 1 статьи 81 и пункта 4 статьи 83 Закона об акционерных обществах, пунктов 1 и 4 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в голосовании по вопросу об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не вправе принимать участие также участники — юридические лица, хотя и не являющиеся заинтересованными лицами, но находящиеся под контролем заинтересованных лиц (подконтрольные организации).

24. Требование о проведении общего собрания участников (акционеров) или заседания совета директоров общества для решения вопроса об одобрении сделки с заинтересованностью может быть направлено в любой момент, в том числе до направления извещения о совершении такой сделки (пункт 1 статьи 83 Закона об акционерных обществах, пункт 4 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Требование может быть направлено также и после совершения сделки. В этом случае соответствующий орган общества рассматривает вопрос о последующем одобрении такой сделки.

Член совета директоров или участник хозяйственного общества вправе предъявлять иск о признании недействительной сделки с заинтересованностью как в случаях, когда такая сделка была совершена с нарушением правил совершения сделок с заинтересованностью (уведомление о ее совершении не направлялось), так и в случаях, когда уведомления были направлены, но требования о проведении общего собрания участников (акционеров) или заседания совета директоров общества для решения вопроса об одобрении сделки не заявлялись. При этом указанные лица не обязаны предварительно перед предъявлением иска о признании сделки с заинтересованностью недействительной обращаться с требованием о проведении общего собрания участников (акционеров) или заседания совета директоров общества для решения вопроса о последующем одобрении сделки.

Наличие решения об одобрении сделки с заинтересованностью не является основанием для отказа в удовлетворении требования о признании ее недействительной. При его наличии бремя доказывания того, что сделка причинила ущерб интересам общества, возлагается на истца (пункт 1 статьи 84 Закона об акционерных обществах, пункт 6 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

25. Требование о предоставлении информации о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть предъявлено в случае, если согласие (одобрение) на совершение такой сделки не было получено, в том числе если было направлено извещение о совершении такой сделки, но требования о проведении общего собрания участников (акционеров) или заседания совета директоров общества для решения вопроса об одобрении сделки не предъявлялись или в их удовлетворении было отказано (пункт 1 статьи 84 Закона об акционерных обществах, пункт 6 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

26. Согласно абзацу второму пункта 4.1 статьи 83 Закона об акционерных обществах, если при совершении сделки, требующей получения согласия на ее совершение общего собрания акционеров, все акционеры — владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными и при этом в совершении такой сделки имеется заинтересованность иного лица (иных лиц) в соответствии с пунктом 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах, согласие на совершение такой сделки дается большинством голосов всех акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании. Аналогичное правило применяется в обществах с ограниченной ответственностью (пункт 1 статьи 6 ГК РФ).

27. По смыслу пункта 1.1 статьи 84 Закона об акционерных обществах и абзацев четвертого — шестого пункта 6 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью содержащаяся в них презумпция ущерба от совершения сделки подлежит применению только при условии, что другая сторона оспариваемой сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение.

Бремя доказывания того, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о наличии элемента заинтересованности в сделке и об отсутствии согласия (одобрения) на ее совершение, возлагается на истца.

Применительно к сделкам с заинтересованностью судам надлежит исходить из того, что другая сторона сделки (ответчик) знала или заведомо должна была знать о наличии элемента заинтересованности, если в качестве заинтересованного лица выступает сама эта сторона сделки или ее представитель, изъявляющий волю в данной сделке, либо их супруги или родственники, названные в абзаце втором пункта 1 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и абзаце втором пункта 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах.

По общему правилу, закон не устанавливает обязанности третьего лица по проверке перед совершением сделки того, является ли соответствующая сделка сделкой с заинтересованностью для его контрагента и была ли она надлежащим образом одобрена (в том числе отсутствует обязанность по изучению списков аффилированных лиц, контролирующих и подконтрольных лиц контрагента, устава общества). Третьи лица, полагающиеся на данные ЕГРЮЛ о лицах, уполномоченных выступать от имени юридического лица, по общему правилу, вправе исходить из наличия у них полномочий на совершение любых сделок (абзац второй пункта 2 статьи 51 ГК РФ).

Указание в соответствующей сделке (ином документе) на то, что заключившее ее от имени общества лицо гарантирует, что при совершении сделки соблюдены все необходимые корпоративные процедуры и т.п., само по себе не свидетельствует о добросовестности контрагента.

28. Согласно пункту 8 статьи 83 Закона об акционерных обществах и пункту 9 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью уставом непубличного акционерного общества, а также общества с ограниченной ответственностью может быть установлено, что сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершаются в общем порядке для совершения любых иных сделок общества, либо предусмотрены иные правила совершения таких сделок (например, обязательное предварительное одобрение, правила направления извещения о сделках, круг лиц, которым оно направляется, порядок предъявления требования о необходимости вынести на одобрение сделку, отказ от возможности направления таких требований и т.д.), в том числе путем указания на то, что подлежат или не подлежат применению только отдельные правила, содержащиеся в законе. При этом уставом хозяйственного общества не может быть изменено или отменено применение положений закона, касающихся условий признания сделок недействительными, в частности о необходимости наличия ущерба интересам хозяйственного общества как обязательного условия признания сделки с заинтересованностью недействительной.

Вместе с тем, если уставом общества расширяется круг сделок, признаваемых сделками с заинтересованностью, например, за счет установления более широкого круга заинтересованных лиц или иных критериев признания лиц заинтересованными, то в этом случае сделки, не являющиеся сделками с заинтересованностью с точки зрения Закона об акционерных обществах и Закона об обществах с ограниченной ответственностью, но подпадающие под понятие сделок с заинтересованностью, описанное в уставе общества, и совершенные с нарушением порядка совершения сделок с заинтересованностью, подлежат признанию недействительными не по правилам о сделках с заинтересованностью, а на основании пункта 1 статьи 174 ГК РФ.

В качестве правил, устанавливающих иной порядок совершения сделок с заинтересованностью, следует рассматривать также включенные до даты вступления в силу Закона N 343-ФЗ (1 января 2017 года) в устав непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью положения о порядке совершения сделок с заинтересованностью, в том числе если они были включены в устав общества по решению общего собрания участников (акционеров), принятому не единогласно.

В случае если уставом непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью установлено, что правила о порядке совершения сделок с заинтересованностью, содержащиеся в законе, не подлежат применению, такие сделки могут быть оспорены на общих основаниях согласно пункту 2 статьи 174 ГК РФ без учета особенностей, предусмотренных Законом об акционерных обществах и Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Что такое сделка с заинтересованностью

Статья 45. Заинтересованность в совершении обществом сделки

(в ред. Федерального закона от 03.07.2016 N 343-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 45

П. 1 ст. 45 не распространяется на сделки (операции), совершаемые организациями, определяемыми спецрешением Президента РФ (Указ Президента РФ от 08.08.2023 N 589).

1. Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Для целей настоящей статьи контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Для целей настоящей статьи Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование не признаются контролирующими лицами.

П. 2 ст. 45 не распространяется на сделки (операции), совершаемые организациями, определяемыми спецрешением Президента РФ (Указ Президента РФ от 08.08.2023 N 589).

2. Лица, указанные в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи, должны доводить до сведения общего собрания участников общества, а при наличии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) — также до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества информацию:

о подконтрольных им юридических лицах;

о юридических лицах, в которых они занимают должности в органах управления;

о наличии у них родственников, указанных в абзаце втором пункта 1 настоящей статьи, и о подконтрольных указанным родственникам лицах (подконтрольных организациях) (при наличии таких сведений);

об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.

П. 3 ст. 45 не распространяется на сделки (операции), совершаемые организациями, определяемыми спецрешением Президента РФ (Указ Президента РФ от 08.08.2023 N 589).

3. Общество обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников общества в порядке, предусмотренном для извещения участников общества о проведении общего собрания участников общества, а при наличии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) — также незаинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Извещение должно быть направлено не позднее чем за пятнадцать дней до даты совершения сделки, если иной срок не предусмотрен уставом общества, и в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.

При подготовке к проведению годового общего собрания участников общества лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании участников общества, должен быть предоставлен отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Отчет должен быть предварительно утвержден лицом, обладающим правом независимо от других лиц осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества (в случае, если полномочия единоличного исполнительного органа осуществляют несколько лиц совместно, — всеми такими лицами), а также советом директоров (наблюдательным советом) общества и ревизионной комиссией (ревизором) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом общества.

П. 4 ст. 45 не распространяется на сделки (операции), совершаемые организациями, определяемыми спецрешением Президента РФ (Указ Президента РФ от 08.08.2023 N 589).

4. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение.

На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть до ее совершения получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества в соответствии с настоящей статьей по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом общества, или участников (участника), доли которых в совокупности составляют не менее чем один процент уставного капитала общества.

Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества), не заинтересованных в ее совершении, или общим собранием участников общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не являющихся заинтересованными в совершении такой сделки или подконтрольными лицам, заинтересованным в ее совершении.

(в ред. Федерального закона от 04.11.2019 N 356-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

П. 5 ст. 45 не распространяется на сделки (операции), совершаемые организациями, определяемыми спецрешением Президента РФ (Указ Президента РФ от 08.08.2023 N 589).

5. К решению о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, применяются положения пункта 3 статьи 46 настоящего Федерального закона. Кроме того, в решении о согласии на совершение сделки должно быть указано лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.

П. 6 ст. 45 не распространяется на сделки (операции), совершаемые организациями, определяемыми спецрешением Президента РФ (Указ Президента РФ от 08.08.2023 N 589).

6. В случае, если сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершена в отсутствие согласия на ее совершение, член совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участники (участник), обладающие не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества, вправе обратиться к обществу с требованием предоставить информацию, касающуюся сделки, в том числе документы или иные сведения, подтверждающие, что сделка не нарушает интересов общества (совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных, и другую). Указанная информация должна быть предоставлена обратившемуся с требованием лицу в срок, не превышающий 20 дней с даты получения соответствующего требования.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной (пункт 2 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации) по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества, если она совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение. При этом отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является основанием для признания такой сделки недействительной.

Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Ущерб интересам общества в результате совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, предполагается, если не доказано иное, при наличии совокупности следующих условий:

отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки;

лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, не была по его требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки в соответствии с абзацем первым настоящего пункта.

Ст. 45 не применяется к отдельным сделкам с участием банков, страховых организаций, ипотечных агентов и специализированных финансовых обществ, а также к сделкам, необходимым для участия в купле-продаже электроэнергии на оптовом рынке.

7. Положения настоящей статьи не применяются:

к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии со статьей 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;

к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;

к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность всех участников общества, при отсутствии заинтересованности в совершении сделки иных лиц, за исключением случая, если уставом общества предусмотрено право участника потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;

к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

к сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;

к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;

к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;

к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все сведения, предусмотренные пунктом 5 настоящей статьи, и было получено согласие на его заключение в порядке, предусмотренном настоящей статьей, органа управления общества, в компетенцию которого входит предоставление такого согласия на заключение основного договора;

к сделкам, заключенным на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены советом директоров (наблюдательного совета) общества или общим собранием участников общества;

к сделкам, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Центральным банком Российской Федерации. Информация о совершении таких сделок раскрывается в порядке, предусмотренном пунктом 3 настоящей статьи.

8. В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решения о согласии на совершение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случае, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 10 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

9. Уставом общества может быть установлен отличный от установленного настоящей статьей порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено, что положения настоящей статьи не применяются к этому обществу. Такие положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Как оспорить сделку с заинтересованностью?

Это сделка, в совершении которой заинтересовано руководящее или контролирующее лицо (ст. 45 Закона об ООО, ст. 81 Закона об АО). Такой сделкой могут признать и договор, контрагентами по которому выступают родственники контролирующих лиц или подконтрольные им компании. При этом их роль в договоре неважна – они могут быть и посредниками, и представителями, и выгодоприобретателями.

Значение будет иметь сумма сделки. Она может быть охарактеризована как совершенная с заинтересованностью, если ее сумма составляет более 0,1% балансовой стоимости активов общества, по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. При этом, даже если сумма сделки меньше 0,1%, но она превышает предельные значения, установленные Указанием Банка России от 31 марта 2017 г. № 4335-У (от 20 млн до 2 млрд руб. в зависимости от балансовой стоимости активов), эта сделка также может быть квалифицирована как сделка с заинтересованностью.

Сделка на меньшую сумму не будет считаться сделкой с заинтересованностью, поэтому положения о таких сделках распространяться на нее не будут.

Например, сделкой с заинтересованностью может быть очевидно невыгодный договор с аффилированным контрагентом, даже отказ от иска и заключение мирового соглашения.

Другой пример – необоснованное повышение заработной платы генерального директора общества (Определение Верховного Суда РФ от 22 октября 2019 г. № 305-ЭС19-8916). Так, суд высшей инстанции вернул дело на повторное рассмотрение, указав: нижестоящие суды не проверили доводы истца о том, что через выплату увеличенной зарплаты чистая прибыль хозяйствующего субъекта поступала только одному участнику.

При этом распределение прибыли общества в пользу отдельных участников не является незаконным при условии, что другие участники выразили свое согласие на это. Например, такое распределение может осуществляться посредством выплаты процентов по договору займа между обществом и одним из участников (п. 17 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25 декабря 2019 г.).

Кого могут посчитать заинтересованным лицом?

Заинтересованными в сделке могут быть:

• член правления или совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• единоличный исполнительный орган общества;
• член коллегиального исполнительного органа общества;
• граждане и организации, контролирующие это общество;
• граждане и организации, которые имеют право давать обществу обязательные для него указания.

В голосовании по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью не вправе принимать участие заинтересованные лица и участники общества, находящиеся под контролем этих лиц (подконтрольные организации). Этот аспект будет решающим при определении кворума – учету подлежат только голоса незаинтересованных участников.

Нужно ли согласовывать сделку с заинтересованностью?

Нет одобрения сделки – можно считать, что она причинила вред обществу

Ни Закон об ООО, ни Закон об АО не обязывает участников общества предварительно одобрять сделки с заинтересованностью. Только лишь отсутствие одобрения не будет основанием для признания сделки недействительной. Но это обстоятельство можно использовать как один из аргументов в пользу того, что сделка причинила вред интересам общества.

По умолчанию считается, что сделка с заинтересованностью причинила вред компании, пока ответчик не докажет обратное. Однако это правило действует только при наличии нескольких условий:

• сделка совершена без получения корпоративного одобрения;
• истцу ранее не предоставили информацию о сделке по его требованию (абз. 4–6 п. 6 ст. 45 Закона об ООО, п. 1.1 ст. 84 Закона об АО);
• контрагент (ответчик) знал или должен был знать о том, что спорная сделка является сделкой с заинтересованностью.

Причем предполагается, что он об этом знал, если он заинтересованное лицо (п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 26 июня 2018 г. № 27 (далее – Постановление Пленума № 27)).

Момент возникновения заинтересованности лица определяют на дату совершения сделки (п. 22 Постановления Пленума № 27). Соответственно, если сделка совершена 1 января 2023 г., а заинтересованность контрагента возникла только 1 мая 2023 г. – абсурдно утверждать, будто на дату совершения сделки он знал или должен был знать о том, что она является сделкой с заинтересованностью.

Согласовывать сделку с заинтересованностью необязательно, но желательно

Сущность корпорации подразумевает, что участники будут извлекать выгоду из ее деятельности. Получение выгоды вопреки интересам отдельных участников и в тайне от них не может признаваться правомерным. Поэтому закон дает возможность незаинтересованным участникам общества требовать информации о сделке с заинтересованностью (п. 6 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст. 83 Закона об АО), а также проведения собрания участников для решения вопроса об одобрении такой сделки (абз. 2 п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Таким образом, предварительное одобрение сделок с заинтересованностью нужно для того, чтобы зафиксировать волю участников на совершение обществом сделки, выгодоприобретателем по которой будет заинтересованное в ней лицо.

Даже одобренную сделку могут признать недействительной

Одобрение сделки не помешает признать ее недействительной в силу п. 2 ст. 174 ГК РФ как причиняющую вред корпорации (п. 93 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление Пленума № 25)). Логика такова:

• надлежащее одобрение сделки с заинтересованностью не всегда означает единогласие всех незаинтересованных участников по этому вопросу. А значит, возможна ситуация, когда даже одобренная отдельными участниками сделка будет причинять ущерб тому, кто голосовал против или не голосовал вовсе;
• так совет директоров сможет более полно реализовывать свое право на оспаривание сделок с заинтересованностью. Ведь совет директоров обязан действовать исключительно в интересах общества. Если он поддержит убыточную сделку (пусть и одобренную участниками), его могут привлечь к субсидиарной ответственности в рамках дела о банкротстве общества (например, на основании подп. 1 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве). А с членов совета директоров смогут взыскать убытки по ст. 53.1 ГК РФ (п. 8 Постановления Пленума № 27).

Сложно ли оспорить сделку с заинтересованностью?

Кто может оспорить сделку. Оспаривание сделок с заинтересованностью – эффективный механизм защиты нарушенных прав как незаинтересованных участников общества, так и его добросовестных контрагентов.

Оспорить сделку с заинтересованностью могут (п. 6 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст. 84 Закона об АО):

• общество;
• член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• участники общества, обладающие не менее чем 1% общего числа голосов участников (для АО – 1% голосующих акций 1 ).

Участник, подающий иск, в любом случае действует от имени общества, т.е. он обращается в суд с «косвенным иском» (п. 32 Постановления Пленума № 25). Если этот иск суд удовлетворит, то последствия недействительности сделки будут применяться в отношении общества, а не участника. Например, таким последствием может быть двусторонняя реституция – приведение сторон в первоначальное правовое положение. То есть если ответчика заставят вернуть деньги, полученные по сделке с заинтересованностью, то вернет он их обществу, а не участнику.

Почему возникают проблемы при оспаривании сделок. Законодательство защищает права участников общества, которые не заинтересованы в совершении сделки. Только вот выявить и оспорить сделку с заинтересованностью бывает непросто. Заинтересованность ее сторон не всегда очевидна и часто тщательно скрывается. Это создает трудности, в том числе при исчислении срока исковой давности (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 4 апреля 2022 г. № Ф04-8668/2021 по делу № А70-9657/2021; постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2021 г. № 05АП-581/2020 по делу № А24-5437/2019).

Какие факторы не помешают подать иск о признании сделки с заинтересованностью недействительной. Эти факторы разъяснил Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума № 27:

• сделку нельзя квалифицировать как сделку с заинтересованностью (абз. 3 п. 21);
• в уставе общества предусмотрено, что положения закона о сделках с заинтересованностью к этому обществу неприменимы (абз. 3 п. 21);
• сделка с заинтересованностью была одобрена – в таком случае истцу придется доказать, что она причиняет вред интересам общества (абз. 3 п. 24);
• незаинтересованные участники не требовали получения предварительного согласия на совершение сделки с заинтересованностью, хотя и могли это сделать в любой момент – как до направления извещения о совершении сделки, так и после ее совершения (абз. 3 п. 24);
• участник общества, оспаривающий сделку с заинтересованностью, на момент ее совершения таковым не являлся (п. 7).

Что важно учесть при оспаривании сделки с заинтересованностью?

Суды анализируют доказательства сторон и пресекают недобросовестные действия как истца (Определение Верховного Суда РФ от 27 марта 2018 г. № 303-ЭС18-1545), так и заинтересованных участников общества. Посмотрим, что учесть истцу при оспаривании сделки.

Срок исковой давности для оспаривания сделок с заинтересованностью составляет год и восстановлению не подлежит

Главный вопрос – с какого момента начинает течь годичный срок исковой давности для оспаривания сделок с заинтересованностью. Возможно несколько вариантов:

• по общему правилу для всех оспариваемых сделок – с момента, когда истец узнал или должен был узнать о совершении такой сделки (п. 2 ст. 181 ГК РФ);
• по разъяснениям Верховного Суда РФ для сделок с заинтересованностью – со дня, когда директор общества узнал или должен был узнать о том, что сделка совершена с нарушением закона (независимо от того, кто совершил сделку и кто ее оспаривает). Исключение – случаи, когда сделку совершил директор, состоящий в сговоре с другой стороной (п. 2 Пленума № 27);
• для случаев, когда истцом выступает участник общества от имени самого общества, а директор находится в сговоре с другой стороной, – со дня, когда участник общества должен был узнать о совершении сделки с заинтересованностью, при этом не позднее даты проведения общего собрания участников по итогам года, в котором совершена сделка. Исключение – случай, когда эту информацию скрывали или материалы, представленные участникам на общем собрании, не позволяли сделать вывод о совершении сделки (п. 3 Пленума № 27).

Например, Арбитражный суд Московского округа указал: истец – участник общества присутствовал на годовых собраниях акционеров. Будучи добросовестным, он мог и должен был ознакомиться с финансовой отчетностью общества и обнаружить указанные в ней сведения об оспариваемой сделке. Поэтому моментом начала течения срока исковой давности считается день проведения общего собрания (постановление Арбитражного суда Московского округа от 23 сентября 2019 г. по делу № Ф05-15608/2019; аналогичная позиция содержится в определениях Верховного Суда РФ от 1 марта 2021 г. № 301-ЭС21-73 и от 15 сентября 2020 г. № 309-ЭС20-11611).

Также подразумевается, что участник должен был узнать о совершении оспариваемой сделки больше года назад, если он два года подряд или более не участвовал в общих собраниях участников и не запрашивал информацию о деятельности общества.

Истцу придется доказать, что интересам общества причинен вред

В суде истцу необходимо доказать:

• нарушение порядка одобрения сделки;
• причинение вреда правам или интересам общества либо его участников;
• причинно-следственную связь между совершением сделки и вредом.

Сделка с заинтересованностью не всегда вредит интересам общества, поэтому в суде истцу предстоит доказать наличия вреда – например, то, что сделку заключили на явно невыгодных для общества условиях. Так, Верховный Суд РФ признал недействительной сделку, по условиям которой цена арендной платы снижалась в 60 раз (Определение ВС РФ от 29 июля 2021 г. № 309-ЭС21-11827). В противном случае суд скорее откажет в удовлетворении требований (постановление Арбитражного суда Московского округа от 30 июня 2021 г. № Ф05-12241/2021 по делу № А40-335416/2019; Определение Верховного Суда РФ от 16 сентября 2019 г. № 306-ЭС19-14920).

При доказывании причинения вреда обществу можно ссылаться на неравноценное встречное исполнение обязательств контрагентами по сделке с заинтересованностью или отсутствие экономической целесообразности в заключении такой сделки (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30 июля 2020 г. № Ф08-5400/2020 по делу № А63-19667/2019).

Например, суд признает сделку недействительной, если общество отчуждает права на товарный знак, которые необходимы для ведения обычной хозяйственной деятельности, и такое отчуждение влияет на перераспределение спроса на товарном рынке и приводит к сокращению доходов общества. В подобных случаях считается, что контрагент знал или должен был знать о том, что сделка причиняет вред обществу (Определение Верховного Суда РФ от 13 августа 2021 г. № 305-ЭС21-13200).

Экономически нецелесообразную сделку можно оспорить, даже если она не принесла убытки обществу

Сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной по иску участника общества в том случае, если она не является разумно необходимой для хозяйствующего субъекта, совершена в интересах лишь некоторых участников и причиняет неоправданный вред остальным участникам, которые не выразили согласие на совершение этой сделки.

Как указал Верховный Суд РФ, при наличии указанных условий сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной независимо от того, убыточна она для общества или нет (п. 17 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утв. Президиумом ВС РФ 25 декабря 2019 г.; см. также постановление Арбитражного суда Московского округа от 24 февраля 2021 г. № Ф05-1362/2021 по делу № А41-100790/2019).

Истцу нужно доказать осведомленность контрагента о наличии заинтересованности

Однако такую осведомленности контрагента доказывать придется не во всех случаях. Верховный Суд РФ разъяснил: судам нужно исходить из того, что ответчик знал или должен был знать о наличии элемента заинтересованности, если заинтересованным лицом является сам ответчик, его представитель либо их супруги или родственники, перечисленные в п. 1 ст. 45 Закона об ООО и п. 1 ст. 81 Закона об АО (п. 27 Пленума № 27).

При этом закон не устанавливает обязанность перед совершением сделки проверять, является ли она сделкой с заинтересованностью для контрагента и была ли она одобрена. В том числе нет обязанности изучать списки аффилированных лиц, контролирующих и подконтрольных лиц контрагента, устав общества.

Например, сделка заключена между двумя обществами. Суд установил, что некоторые члены совета директоров одного общества входят в органы управления другого общества. В таком случае суд будет подразумевать – контрагент знал об элементе заинтересованности и о том, что сделка совершалась во вред интересам общества (Определение Верховного Суда РФ от 30 марта 2020 г. № 302-ЭС20-2001).

1 До 31 декабря 2022 г. порог количества голосов увеличен до 5% в силу ст. 3 Федерального закона от 14 марта 2022 г. № 55-ФЗ «О внесении изменений в статьи 6 и 7 Федерального закона “О внесении изменений в Федеральный закон “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)” и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части особенностей изменения условий кредитного договора, договора займа” и статью 21 Федерального закона “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации”».

Фото: фотобанк Freepik/@vectorjuice