Term sheet что это такое

Term sheet: как составить и на что обратить внимание

76% термшитов включают привилегии для инвесторов при ликвидации. В 95% случаев инвестор получает право назначать своего директора. 29% терм шитов установили плату за предоставление инвестиций. Цифры от британского PwC в VC Term Sheet Market Report 2021 подтверждают как много подводных камней прячет документ. Если не знаете, как такие условия повлияют на бизнес, статья для вас. IT-юристы Stalirov&Co разобрали отдельные пункты договора о намерениях, чтобы подготовить компанию к переговорам и уберечь от неприятных сюрпризов.

Зачем нужен Term Sheet?

Term sheet — это ключевые условия будущей сделки, первый юридический шаг к финансированию. Еще документ называют меморандумом о намерениях и ошибочно считают, что выполнять договоренности не обязательно. Действительно, условия сделки могут измениться, но пункты о конфиденциальности и эксклюзивности, due diligence становятся обязательными в момент подписания. Поэтому не стоит относиться к документу как к формальности.

Есть кейсы, когда суд решил, что Term sheet это обязывающее соглашение. Так случилось у Zoorooms и Oyo. Компании подписали Term sheet и договорились, что Oyo выпустит пакет из 7% акций в пользу Zoorooms. Сделка не состоялась и Zoorooms обратились в суд. Арбитр решил, что условия соглашения обязательны, и теперь Zoorooms требуют выпустить акции.

Еще одно дело слушалось в Делавэре. Это популярный штат для регистрации IT-компаний. Фармацевтической фирме SIGA понадобились деньги на разработку противовирусного препарата. Тогда учредители взяли займ у PharmAthene, а взамен согласовали Term Sheet, о том, что выдадут лицензию. Деньги SIGA взяли, но позже передумали подписывать лицензию. Но суд решил, что в таком случае SIGA поступили недобросовестно, и PharmAthene требуют компенсировать убытки.

Также IT-компании часто регистрируются в Великобритании, выбирают Лондонский арбитраж для решения споров. И здесь есть прецеденты, когда суд признал юридическую силу Term Sheet. Например, в деле New Media Holding LLC против Kuznetsov.

Добавьте в Term Sheet пункт о праве стартапа и инвестора на компенсацию упущенной выгоды, если сделка сорвется по вине одного из них. Такое положение придаст документу большей юридической силы и позволит взыскать неполученный доход. Но сумму упущенной выгоды нужно будет обосновать. Например, предоставить в суд коммерческое предложение от другого инвестора.

IT-компаниям понадобиться Term sheet для таких сделок:

Для привлечения финансирования от PE-фирм, PE-фондов, бизнес-ангелов, венчурных фондов и индивидуальных инвесторов.

Чтобы зафиксировать договоренность о корпоративной структуризации: слиянии или поглощении компании.

• Для фиксации партнерских договоренностей

Приведем пример. Fintech blockchain компания сотрудничает с банком, чтобы обеспечить клиентам возможность проводить расчеты в криптовалюте. Для фиксации договоренностей стороны подписывают Term Sheet. В текст документа нужно включить пункты о:

1. цифровых активах, которые поддерживает банк: BTC, ETH, USDC, UST, LUNA и другие.
2. Функциях банка. Например, функция внутренних переводов, пополнения и вывода средств в депозитарном кошельке.
3. Функциях компании партнера: предоставление ПО, маркетинг и клиентская поддержка.
4. Условиях due diligence.
5. Платежах за предоставление услуг банком: сбор за хранение активов, комиссия за транзакции и сбор за аутентификацию.
6. Уплате НДС. Важно прописать, включен ли НДС в сумму платежей.
7. Режиме конфиденциальности.
8. Сроке действия соглашения и способе решения споров.

Term Sheet подписывают не только с инвесторами и покупателями бизнеса или его части. Также документ помогает зафиксировать договоренности о совместной работы, как в примере о Fintech компании и банке.

Советы по составлению Term sheet agreement

Здесь оставим рекомендации для тех, кому предстоит разработать документ. Расскажем какие пункты стоит прописать.

Цена сделки и структура раундов инвестиций

Зафиксируйте сумму сделки и раунды платежей. Например, компания привлекает 5 млн $ инвестиций. Тогда транш может состоять из 3 раундов:

1. Авансовый платеж — 100 000$.
2. Платеж через 10 дней после подписания Shareholders agreement (SHA) — 2,4 млн $.
3. Платеж через 3 месяца после подписания SHA — 2,5 млн $.

Также определите судьбу аванса на случай, если сделка не состоится. Например, аванс рассматривается как конвертируемый заем (convertible note). В таком случае инвестор финансирует развитие IT-стартапа в долг. Если бизнес достигнет определённых экономических показателей, или получит следующие раунды инвестирования, долг будет сконвертирован в акции компании. Если же взлететь не получится, займ возвращается с процентами.

В Term sheet добавляют пункт с оценкой компании до и после транша. Pre-money valuation — это оценка компании до инвестирования. Post-money valuation представляет собой оценку до получения денег + привлеченную сумму. Сумма финансирования, деленная на оценку после вложения денег, определяет процент акций фаундеров и инвесторов. Например, доинвестиционная стоимость компании — 5 млн $, и привлекает бизнес тоже 5 млн $ инвестиций. Тогда оценка компании после финансирования — 10 миллионов млн $. Инвесторы получают права на ½ капитала, и еще ½ остается у фаундеров.

Расчеты усложняются, если создан пул опционов на акции сотрудников (employee stock ownership plan — ESOP). Его вводят для привлечения, мотивации и удержания специалистов. Если пул реализуется на постинвестиционной основе, то происходит разбавление акций как фаундеров, так и инвесторов. Вернемся к нашему примеру. Доинвестиционная стоимость компании — 5 млн $, а постинвестиционная — 10 миллионов млн $. Фаундеру и инвестору принадлежат по ½ капитала. Если же они примут решение о выпуске опционов, то каждый из них будет владеть 42,5% компании, а оставшиеся 15% — это поощрительный пул. Доля на опционы пропорционально уменьшит как долю фаундера, так и инвестора. Но чаще инвесторы требуют, чтобы пул учитывался в доивестиционной оценке, чтобы их доля не размывалась пулом. Таким образом, инвесторы получат 50% компании, ESOP будет 15%, а учредители получат оставшиеся 35%.

Терм шит определяет условия возможного размывания доли фаундеров и инвесторов. Кроме этого, участники соглашения могут договориться о выдаче сотрудникам опционов.

Целевое назначение средств

Обозначьте цели привлечения инвестиций по фазам, итерациям. Например, для запуска производства, разработки продукта, продажи, маркетинга, операционных и юридических расходов. Определите сроки завершения стадий проекта. Например, запуск производства в течение 6 месяцев после получения авансового платежа.

Структура собственности после сделки

Зафиксируйте долю каждого участника и количество акций. Определите сценарий покупки на случай, если компания будет выпускать новые акции. Пункт Term sheet можно сформулировать так: каждый акционер имеет право приобрести долю выпуска, равную доле участия в акциях компании. Если участник отказывается, акции могут купить другие акционеры на пропорциональной основе. Получается, если акционер владеет долей в 20%, то при выпуске 100 акций, он может приобрести 20 акций.

Совет директоров

В разделе нужно ответить на вопросы:

• со скольких членов состоит совет директоров?
• как они назначаются?
• как принимают решение: абсолютным большинством или единогласно. Можно составить список вопросов, которые решаются исключительно единогласно. Среди них вопросы о выпуске опционов, выплате дивидендов и структуризации бизнеса.

Стартап может не взлететь по банальной причине — отсутствие структуры управления и распределения зон ответственности. Советуем уже на стадии переговоров зафиксировать функции в бизнесе. Например, один фаундер отвечает за привлечение клиентов, продажи и маркетинг, а второй за софтверную разработку. На этапе подписания Term sheet создается основа будущего борда.

Защита конфиденциальной информации и неконкуренция

Ограничьте возможность инвесторов разглашать коммерческую тайну и создавать конкурирующие продукты до подписания инвестиционного соглашения.

Правильным решением будет до старта переговоров и согласования Term sheet подписать NDA. В 2021 году Netflix выпустил сериал «Код на миллиард долларов». Это история про двух гениев Карстена и Юрия, которые разработали Terra Vision — ПО для виртуального воспроизведения мира с помощью спутниковых изображений. Но Google украли идею, и создали аналогичное IT-решение — Google Earth. Теперь продукт приносит Google $700 млн в год. Карстен и Юрий раскрыли наработки и показали прототип представителю Google, чтобы привлечь инвестиции, но так и не получили их. Вместе с инвестициями они потеряли возможность зарабатывать миллионы. Все потому, что не подписали NDA.

Сюжет от Netflix основан на реальном судебном кейсе. В этой ситуации может оказаться каждый стартапер, который упустит такие формальности как NDA и NCA. Ваша задача до старта переговоров внедрить режим безопасного движения информации без страха потерять права на технологии и конкурентное преимущество, как это случилось с Terra Vision.

Дата закрытия сделки и раундов инвестиций

Определите дату, до которой стороны должны подписать SHA. Зафиксируйте этапы и дедлайны проекта. Это может быть детальный road map стратегии развития компании, стадий запуска проекта и продвижения продуктов.

Решение споров

Стоит решить заранее арбитраж или суд какой страны рассмотрит спор.

Term sheet должен быть понятным и лаконичным. Детали оставьте для SHA. Задача Term sheet — договориться о ключевых условиях.

На что обратить внимание, когда подписываете Term sheet от инвестора?

Представьте, что вы основали стартап, провели анализ рынка, собрали команду, сделали MVP и, возможно, начали зарабатывать. Но для роста нужны деньги на маркетинг, расширение команды и доработку продукта. Вы пошли к бизнес-ангелу. Он поверил в проект и согласился дать денег. Перед вами лежит Term sheet. Вы видите его впервые. Здесь расскажем как не попасть в ловушку документа, который разрабатывался не вами, а значит не в ваших интересах.

Помимо оценки, конвертации и пула опционов, инвесторы используют специальные положения, чтобы ограничить потери и гарантировать доход. Приведем примеры таких пунктов.

Привилегии при ликвидации

PwC в VC Term Sheet Market Report 2021 обозначили, что 76% Term sheets включают downside protection. Пункт определяет, кто и сколько получит денег в первую очередь в случае ликвидации, банкротства или продажи. Это классическая практика, но бизнес должен быть к ней готов. Риски несет компания, которая выпустила в пользу инвестора привилегированные акции. Например, инвестор вкладывает 500 000 $ в привилегированные акции компании с коэффициентом ликвидации 2х. Теперь, если компания будет продана за 2 000 000 $, инвестор получит 1 000 000 $ (2x 500 000 $). Таким образом, при продаже у других акционеров остается только 500 000 $, несмотря на то, что стартап продается за 2 000 000 $.

Защита от размытия доли

Компания не может продавать акции по цене ниже той, которую заплатил первоначальный инвестор. В 46% Term sheets предусматривают механизмы, которые позволяют скорректировать долю инвестора в случае привлечения инвестиции по более низкой цене.

Преимущественное право покупки

Инвестор сможет сохранить уровень владения в течение последующих раундов финансирования и пропорционально участвовать в будущих выпусках акций.

Допустим, при первом раунде финансирования компания продала 10 из 100 акций инвестору с преимущественным правом покупки. Если выпустить 500 дополнительных акций, инвестор получит право выкупить 50 акций (по той же цене) раньше других. Опасность в том, что в следующих раундах вы можете найти инвесторов, которые захотят войти в компанию только в том случае, если они смогут приобрести значительную часть капитала. Но вы не сможете предложить такие условия инвестору из-за пункта о преимущественной покупке.

Эксклюзивность

Инвесторам и покупателям нужно время, чтобы оценить потенциал бизнеса, прежде чем примут решение. В 79% Term sheets указывает эксклюзивный период. В среднем от 30 до 60 дней. В течение этого времени компания соглашается не привлекать других инвесторов и не рассматривать другие предложения. Плохо то, что пункт не позволяет искать лучшие условия. Если соглашаетесь на условие об эксклюзивности, ограничивайте срок.

Не стоит во всем искать подвох. Инвесторы могут предлагать выгодные и интересные условия. В 2019 году рунет обсуждал Term Sheet на покупку стартапов от Atlassian. Компания предлагает оплатить получателям опционов стоимость долей, которые стартап обещал при вестинге. Пункт точно обрадует сотрудников.

Term sheet — это фундамент будущей сделки и возможность согласовать справедливые и прозрачные условия. Вы не сможете получить финансирование из США и ЕС без подписания документа. К тому же, обсуждение условий хороший способ оценить намерения партнера и инвестора, их настрой.

Договориться обо всем: что такое term sheet и как он помогает бизнесу

Что такое term sheet и зачем он нужен

Term sheet (досл. с англ. «список условий») — это инвестиционный меморандум, который фиксирует договоренности по будущей сделке. Документом пользуются инвесторы и стартаперы, чтобы снизить неопределенность и не забыть о важных деталях.

Термшит служит основой юридически значимых документов. Например, на стадии переговоров предприниматели договариваются о распределении прибыли. Затем положение включают в корпоративный договор, который устанавливает права и обязанности партнеров.

Или формируют план управления — каких сотрудников и по какому принципу брать в команду, как принимать решения, что делать с дедлоками и т. п.

Term sheet может защитить от неудачного партнерства, когда на переговорах предприниматели понимают разность взглядов и целей по развитию компании. Своевременный расход — хороший вариант, который сэкономит время и деньги.

Инвестиционный меморандум — гибкий документ, структура которого не регламентирована законами. Разрешено включать в любые пункты, которые стороны посчитают нужными.

Часто в документ включают:

• описание предмета сделки;
• сроки и этапы реализации проекта;
• порядок управления организацией;
• процентное распределение прибыли;
• ситуации, в которых разрешено выйти из переговоров;
• обязательство о неразглашении информации;
• ограничение на контакты с другими лицами до окончания переговоров.

Что такое term sheet. Объясняем простыми словами

Term sheet — это соглашение об основных условиях сделки, в котором обозначены главным образом юридические и финансовые параметры.

Term sheet не имеет юридической силы (обычно). Этот документ называют джентльменским соглашением, нарушение которого влечёт за собой только моральные последствия. Впрочем, в соглашении может быть указана неустойка за отказ от заключения сделки.

Term sheet позволяет бизнесменам, планирующим провести сложную сделку, сэкономить и время, и деньги. Как правило, на этапе подписания term sheet становится понятно, смогут ли стороны договориться.

Примеры употребления на «Секрете»

«Привлечение инвестиций — это, по сути, продажа <. >разбейте процесс на основные этапы <. >Концептуально весь процесс можно разбить на решение двух основных задач: организации личной встречи и получения так называемого term sheet, документа, в котором на трёх-четырёх страницах описаны основные условия сделки, на которую готов фонд. К основным условиям относятся оценка, размер инвестиций, количество траншей, liquidation preferences, вестинг фаундеров и т. д.».

(CEO компании GetIntent Георгий Левин — о привлечении первых инвестиций.)

«Осенью я получила болезненный опыт. У меня был подписанный term sheet, и в течение недели я должна была уже получить деньги, как вдруг инвестор, с которым мы уже, казалось, обо всём договорились, отвалился. Конечно, для меня это стало ударом. По своей наивности я полагала, что, когда все условия оговорены, раунд можно считать закрытым. Это не так».

(Предприниматель Ольга Зиновьева — об истории своего сервиса доставки еды Elementaree.)

Нюансы

Term sheet может включать в себя структуру сделки, предмет основного договора и цену сделки, срок и условия проведения Due Diligence, порядок и сроки заключения и исполнения основного договора, заверения и гарантии, порядок распределения расходов, а также условия о конфиденциальности.

Заключать term sheet рекомендуется, если:

• у планируемой сделки сложная структура;
• запланировано создание совместного предприятия или проведение совместных НИОКР;
• одна из сторон сделки — венчурный фонд или бизнес-ангел;
• планируемая сделка требует проведения проверки (due diligence) перед её заключением.

Факт

Аналогами этого документа являются Letter of Intent, Commitment Letter, Memorandum of Understanding.

Term-sheet

Если подходить к обозначениям формально, не следует называть «договор о намерениях» именно подобным образом. Подобные документы нужно точно обозначать как «предварительные договоры». Они нужны в случаях, если оба участника верят друг другу не полностью. Либо же у них нет бумаг, которые требуются для сделки, либо продукт, который должен перейти из рук в руки, пока не готов. Так или иначе, в настоящий момент основной документ они подписывать не хотят, но полностью настроены на то, чтобы скоро это сделать. Предварительный договор нужен, чтобы не сложилось ситуации, когда в нужный момент один из участников неожиданно для другого заявит, что не станет вступать в основной. В этот документ включают упоминание о том, что обе стороны собираются через некоторое время заключить сделку, также там пишут ее основные положения.

Есть еще один вариант — соглашение о намерениях, о котором в законах не сказано, но к которому в таких случаях также прибегают. У него нет никаких связывающих участников последствий в противоположность договору, в нем просто прописывается, чего они желают. В ситуации, когда было написано соглашение, не даст результата обращение в суд, чтобы принудить другую сторону к сделке. Впрочем, если между участниками появятся разногласия о том, что написано уже в основном договоре, каковы были их действительные желания, то можно приводить содержание и этого соглашения. Написанное в нем будет доказательством.

Когда пишут различные документы, указывающие на стремление участников вступить в сделку

Иногда перед тем, как составить договор о намерениях, заинтересованные лица пишут протокол о ходе состоявшейся между ними встречи, на которой они согласились, что требуется в скором времени заключить договор, или посылают друг другу письма на эту же тему.

Обычно в письме тот участник, который больше хочет вступить в сделку, упоминает самые существенные нюансы, в частности, ее предмет, дату, до которой она должна состояться, и пр. Когда оба участника обмениваются письмами, то сторона, пишущая письмо второй в ответ на послание первой, больше желающей сделки, в своем ответе указывает, что она готова к ней. Равным образом в протоколе, под которым должны помещаться подписи обоих участников встречи, пишется о главных деталях контракта, который будет заключен через некоторое время.

Хотя обе эти бумаги считаются документами и носят официальный характер, норм, описывающих, как их используют, не существует. Поэтому протокол и письмо вовсе не равны документу, для которого такие нормы есть, то есть их значимость гораздо ниже, чем у договора о намерениях.

Основные положения предварительного договора, нацеленного на то, чтобы выразить стремление его участников к главному в соответствии с ГК РФ

Основное требование, которое существует для договора о намерениях, — это необходимость в деталях написать о главной сделке, в которую собираются вступить те, кто его составляют. Лишь в случае, если ее условия в нем присутствуют, этот документ получает значение.

Иначе говоря, в этом документе должно быть написано о ряде пунктов, в том числе:

• предмет, которому в дальнейшем будет посвящен основной документ;
• существенные условия, их набор будет разным для различных типов сделок;
• срок, когда сделку необходимо оформить, правда, допускается не указывать этот параметр, тогда устанавливается, что основной документ нужно подписать самое позднее через один год после данной даты.

Другая существенная норма — это исключительно письменная форма соглашения. При этом нужно отметить, что норма ч. 2 ст. 429 ГК РФ указывает, что форма предварительного договора обязательно должна быть такой же, как у основного. Но судьи своими решениями несколько раз указывали, что в данном случае точно следовать этому правилу не нужно. И даже если продается недвижимость — сделка, где государственная регистрация, безусловно, нужна, для договора о намерениях она не требуется. Причина тут в том, что права на имущество не переходят от одного лица к другому (или в других случаях не переходят обязательства). Так что необходимости в регистрации нет.

Наряду с прочими документами, которые составляют в различных случаях, данный документ также обладает своей схемой.

1. Преамбула, где пишут его название и прописывают наименования участников. Важно, что название такого документа большой роли не играет. Если его станут рассматривать на процессе, то будут обращать внимание на его условия, а не на название.
2. Сжатое описание основной сделки, которую составляющие этот документ лица собираются заключить в скором времени. По закону разрешено составлять договоры о намерениях, если предметом сделки являются услуги, которые один участник окажет другому, либо работы, которые будут выполнены. Еще один случай — когда происходит дарение либо мена. Кроме того, подобное соглашение возможно и при купле-продаже. Нужно очень ясно написать о предмете, рассказать о собственности, которая перейдет из рук в руки, либо о работах, которые будут исполнены. Также желательно написать и цену. Если на момент составления она не определена, то пишут, что ее определят при оформлении главного документа.
3. Дата, до которой будет заключен основной договор.
4. Ответственность, которая возникает, если участники не соблюдают положения документа (неустойка либо штраф).
5. Наконец, упоминают о мерах для обеспечения реализации этого документа. Это могут быть задаток либо авансовый платеж.

Если вы хотите взять готовый документ и подписать его с другим участником, обратите внимание на точную формулировку еще по одному пункту. Нужно, чтобы образец включал слова «стороны обязуются заключить договор» или другие похожие на эти. Если такой фразы или похожей на нее там не будет, то бумага превращается в соглашение о намерении, которое ни к чему никого не обязывает.

Услуги КСК ГРУПП

• Юридические услуги
• Консалтинг