Еио юл что это такое
Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества
Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 40
1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.
3. Единоличный исполнительный орган общества:
1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
3.1. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 4 статьи 46 настоящего Федерального закона, в порядке и по основаниям, которые установлены пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.
(п. 3.1 введен Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ)
4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.
Как передать функции единоличного исполнительного органа индивидуальному предпринимателю
Колтунов И.В.
Директор Консалтинговой фирмы «Колтунов и партнёры»,
член совета директоров ОАО «Институт микроэкономики»,
доцент Института бизнеса и делового администрирования Российской академии народного хозяйства
и государственной службы при Президенте РФ,
кандидат экономических наук
(опубликовано в журнале «Акционерное общество: вопросы корпоративного управления», 2014, № 10)
Ни одно юридическое лицо (кроме полного и коммандитного товарищества) не может существовать без исполнительного органа – руководителя. В соответствии с пунктом 3 статьи 65.3. Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) в корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). В качестве единоличного исполнительного органа корпорации (далее – ЕИО) может выступать как физическое, так и юридическое лицо. В соответствии с пунктом 5 статьи 113 ГК РФ органом унитарного предприятия является руководитель предприятия, который назначается уполномоченным собственником органом.
В соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ «Об АО») и Федеральным законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об ООО») функции ЕИО в вышеназванных юридических лицах можно передать коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю. Причём, в ФЗ «Об АО» норма императивная: в соответствии с пунктом 1 статьи 69:
«…По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества».
В ФЗ «Об ООО» норма диспозитивная: в соответствии с подпунктом 2 пункта 2.1. статьи 32 и подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 принятие решения о передаче полномочий ЕИО общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним может быть отнесено уставом ООО как к компетенции общего собрания участников, так и к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), если образование такого коллегиального органа предусмотрено уставом.
Создавать управляющую компанию и передавать ей функции управления, в том числе функции ЕИО, целесообразно в группе компаний, принадлежащей одному собственнику (группе собственников). Благодаря синергетическому эффекту происходит повышение эффективности работы управленческого аппарата, а совокупные расходы на его содержание снижаются. Однако это тема самостоятельного исследования. Что касается отдельного бизнеса, то там, передав функции ЕИО индивидуальному предпринимателю (далее – ИП), можно сэкономить на налогах. Такая экономия ощутима в малом и среднем бизнесе, особенно в тех фирмах, где основной собственник является и руководителем предприятия. Рассмотрим это на примере ООО с двухзвенной системой управления (т.е. общее собрание участников – директор).
Предположим, что в нашем ООО директор (он же – основной или единственный собственник) работает по трудовому договору и получает заработную плату 100 000 рублей в месяц. Сразу оговоримся, что мы рассматриваем абсолютно «белую» схему, зарплата выплачивается не в конверте, а начисляется вполне официально. На зарплату директора общество начисляет страховые взносы в три фонда (ПФ, ФСС и ФОМС) в общем размере 30%. Таким образом, содержание директора обходится фирме в 130 000 рублей в месяц. Из зарплаты директора ООО удерживает и перечисляет в бюджет НДФЛ в размере 13%. Следовательно, «на руки» директор получает 87 000 рублей. Запомним эти две цифры. Далее мы созываем внеочередное общее собрание участников с двумя вопросами повестки дня:
1) О досрочном прекращении полномочий директора. 2) О передаче функций единоличного исполнительного органа управляющему – индивидуальному предпринимателю.
Предварительно наш директор регистрируется в ИФНС в качестве ИП, причём при регистрации пишет заявление, чтобы ему установили упрощённую систему налогообложения (далее – УСН) и определили в соответствии со статьёй 346.14 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) в качестве объекта налогообложения доходы. В этом случае в соответствии с пунктом 1 статьи 346.20 НК РФ налоговая ставка устанавливается в размере 6%.
Первым вопросом повестки дня собрания нашего директора освобождают от занимаемой должности и расторгают с ним трудовой договор. Вторым вопросом повестки дня тому же самому человеку, но уже в ранге ИП, передают функции ЕИО и заключают с ним гражданско-правовой договор на оказание услуг по управлению бизнесом. Если сумму оплаты по договору установить в 130 000 рублей в месяц (т.е. те самые деньги, которые раньше тратились фирмой на содержание директора), то после уплаты 6%-ного налога у управляющего будет оставаться 122 200 рублей. Прирост реальных «белых» доходов составит 35 200 рублей в месяц или 40,45%. См. схему 1.
Схема 1. Сравнение доходов руководителя при трудовых и гражданско-правовых отношениях
Причём эти 40,45% можно поделить между управляющим и обществом. Допустим, установить оплату по договору в 110 000 рублей. В этом случае управляющий «на руки» будет получать 103 400 рублей (т.е. прибавка + 18,85%), а 20 000 рублей составит экономия бизнеса. Если бизнес принадлежит руководителю компании, то нетрудно догадаться, что соблазн сэкономить на налогах крайне велик.
Сразу возникает вопрос: что это за фокус такой? И нет ли здесь нарушения налогового законодательства? Спешу успокоить читателя: нарушений нет! Просто благодаря тому, что мы заменили трудовые отношения (трудовой договор с директором) на гражданско-правовые (договор на услуги управления с управляющим ИП), мы в рамках одного и того же нормативного акта, Налогового кодекса РФ, плавно «перетекли» из главы 23 «Налог на доходы физических лиц» в главу 26.6. «Упрощённая система налогообложения». В результате изменился и режим налогообложения и, соответственно, размер уплачиваемых налогов.
Схема абсолютно законная. Но налоговым органам она хорошо известна, они её крайне не любят, всячески стремятся доказать незаконность её применения, а после этого доначислить налоги и оштрафовать налогоплательщика. Поэтому, если вы решились на такую «реконструкцию», то надо очень хорошо подготовиться и защитить всё соответствующими документами.
Во-первых, подведение итогов работы. Если работает директор, то ему не надо каждый месяц закрывать актом выполненных работ. Бухгалтерия и так будет начислять и выплачивать ему заработную плату. Управляющий ИП в конце каждого месяца должен подписать с ООО акт выполненных работ. Со стороны фирмы акт может подписать то же самое лицо, которое подписало договор на оказание услуг управления (например, председательствующий на общем собрании участников, утвердившем условия договора). Ни в коем случае нельзя писать в акте одну общую фразу: «оказывал услуги по управлению». Эти услуги надо расписать, хотя бы укрупнённо (разрабатывал планы, проводил совещания, встречался с заказчиками и др.).
Во-вторых, условия работы. Если работает директор, то никому не придёт в голову оспорить списание на издержки бизнеса предоставление директору оборудованного рабочего места, расходов на связь (обычный и мобильный телефон, интернет), расходов на персональный автомобиль и др. Если работает управляющий ИП, то в договоре с ним надо скрупулёзно прописать всё, что ему предоставляется для работы, и какие расходы оплачиваются.
В-третьих, поездки в командировки. Если в командировку уезжает директор, то он подписывает приказ: «Уезжаю в командировку», – и бухгалтерия автоматически оплачивает ему проезд, гостиницу, суточные и др. командировочные расходы, которые впоследствии списываются на издержки. Если в командировку уезжает управляющий ИП, то необходимо подписать дополнительное соглашение к договору, в котором обосновать необходимость поездки и подробно прописать, какие расходы, связанные с поездкой, управляющему компенсируются.
В-четвёртых, директору в соответствии с главой 19 Трудового кодекса РФ (далее – ТК РФ) полагается оплачиваемый отпуск (ежегодный основной и, если это предусмотрено законодательством РФ или трудовым договором, дополнительный). Управляющему ИП никакие отпуска не положены. Поэтому реально он может отдыхать, только договорившись со «своим» бизнесом. Фактически руководить в это время будет кто-то другой на основании выданной управляющим доверенности, а акт надо будет «закрыть» на полный месяц (если, конечно, мы хотим этот месяц оплатить управляющему полностью). Для этого целесообразно предусмотреть резерв реально оказанных услуг (т.е. работа была фактически выполнена в предыдущие месяцы, а отражена в акте, когда управляющий отдыхал).
В-пятых, необходимо осуществлять все процедуры, связанные с деятельностью ИП. После регистрации в ИФНС надо изготовить печать (можно работать без печати, но с печатью лучше) и открыть расчётный счёт в банке. Исходя из собственного опыта, рекомендую ежемесячно из поступающих платежей оставлять на расчётном счёте 6% для уплаты налога и фиксированных страховых взносов и сумму на банковское обслуживание (примерно 500-700 рублей). Остальные деньги – ваши, их можно переводить на банковскую карточку и использовать по своему усмотрению. Ежеквартально надо уплачивать авансовые платежи по налогу и фиксированные платежи в страховые фонды. Причём, если совокупный доход за год превысит 300 000 рублей (т.е. 25 000 рублей в месяц), то на сумму страховых взносов можно будет уменьшить уплачиваемый налог (см. Федеральный закон от 23.07.2013 № 237-ФЗ). Раз в год по итогам финансового года надо сдавать налоговую декларацию.
Вообще всё это не сложно. Грамотный руководитель, установив на своём компьютере специальную программу для малого бизнеса «Налогоплательщик-ЮЛ» и разработав десяток типовых документов (в т.ч. платёжных поручений), может с этим справиться сам. Если очень не хочется, то можно поручить это своему бухгалтеру. Ежемесячная доплата бухгалтеру за несколько простейших операций значительно меньше той суммы, которую вы сэкономите, перейдя на эту схему. Я, например, все эти бухгалтерские премудрости освоил очень быстро и, несмотря на то, что в фирме у нас есть бухгалтер, себя как ИП веду сам. За 15 лет ни разу не был оштрафован ИФНС. Кстати, это позволяет держать себя в тонусе и со своим бухгалтером разговаривать на одном языке.
Если вы не предусмотрите все вышеперечисленные моменты, то при очередной налоговой проверке сотрудники ИФНС, сославшись на пункт 2 статьи 170 ГК РФ, признают договор с управляющим ИП притворной сделкой (т.е. сделкой, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, а именно трудовой договор). Притворная сделка является ничтожной, т.е. недействительной по основаниям, установленным законом, независимо от признания её таковой судом (пункт 1 статьи 166 ГК РФ). К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учётом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила (пункт 2 статьи 170 ГК РФ). Следовательно, налоговые органы доначислят на сумму выплаченного управляющему вознаграждения ещё 30% (отчисления в три фонда), удержат НДФЛ, а затем на всю эту сумму ещё начислят штрафы. Мало не покажется …
В качестве примера можно привести историю с ЮКОСом. Когда банкротили нефтяную компанию, было возбуждено несколько дел по неуплате налогов, в том числе иск был предъявлен руководителю одного из подразделений ЮКОСа. Руководитель компании был оформлен ещё как консультант – ИП на УСН, и за год получил оплату в сумме 15 000 000 рублей (в то время это была максимальная сумма по УСН). На допросе он не смог объяснить, какие конкретно консалтинговые услуги оказывал. Кроме того, акты выполненных работ были абсолютно неконкретными.
И, тем не менее, игра, как говорится, стоит свеч. Особенно в малом бизнесе, где деньги фирмы и деньги, получаемые её руководителем, – это одни и те же деньги.
Есть ещё один интересный вопрос: почему в крупном бизнесе редко используется эта схема (ведь экономия-то приличная)? Ответ кроится в различиях трудовых и гражданско-правовых отношений. Представим себе завод (АО или ООО), на котором работает наёмный генеральный директор. Как сотрудник предприятия он защищён нормами ТК РФ и коллективным договором. На него распространяются все льготы и социальные выплаты, предусмотренные коллективным договором. У управляющего ИП ничего этого нет.
Конечно, если собственники недовольны работой руководителя, то в соответствии с пунктом 4 статьи 69 ФЗ «Об АО», подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 ФЗ «Об ООО» и пунктом 2 статьи 278 ТК РФ полномочия единоличного исполнительного органа могут быть прекращены досрочно по решению уполномоченного органа (общего собрания, совета директоров). Т.е. досрочно расторгнуть договор можно не только с управляющим ИП, но и с генеральным директором. Но и в этом случае, даже при увольнении, степень защищённости наёмного генерального директора выше, чем у управляющего ИП.
Во-первых, в случае досрочного прекращения трудового договора с руководителем организации при отсутствии виновных действий (бездействия) в соответствии со статьёй 279 ТК РФ ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трёхкратного среднего месячного заработка. Т.е. минимальный размер выплат определён законом. При досрочном расторжении договора на управление с управляющим ИП компенсационные выплаты определяются только условиями договора.
Во-вторых, в соответствии со статьёй 277 ТК РФ руководитель организации несёт полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причинённый организации. В случаях, предусмотренных федеральными законами (например, пунктом 2 статьи 71 ФЗ «Об АО», пунктом 2 статьи 44 ФЗ «Об ООО»), руководитель организации возмещает организации убытки, причинённые его виновными действиями. Ответственность управляющего ИП не трудовая, а гражданско-правовая. Поскольку в соответствии с пунктом 3 статьи 23 ГК РФ ИП в гражданском обороте приравнивается к коммерческой организации, управляющий ИП отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Ему может быть предъявлен иск о возмещении убытков также в виде упущенной выгоды.
В-третьих, споры о назначении и прекращении полномочий лиц, входящих в органы управления коммерческих организаций, относятся к ведению арбитражных судов. Тем не менее, у суда общей юрисдикции есть право оценить соблюдение процедуры расторжения трудового договора и рассмотреть спор о выплате компенсации. А суды общей юрисдикции очень часто становятся на сторону работника. Спор о расторжении договора на управление с управляющим ИП – исключительная подведомственность арбитражных судов.
Учитывая всё вышеизложенное (об отпусках я уже писал выше) крайне редко наёмный работник – руководитель соглашается работать в режиме управляющего ИП. Тем не менее, исключения бывают, и не только среди лиц, выполняющих функции ЕИО. В связи с этим интересно рассмотреть вопрос о передаче функций управления управляющему ИП не от ЕИО, а от других топ-менеджеров компании.
В законодательстве РФ прямых указаний на этот счёт нет: ни в ФЗ «Об АО», ни в ФЗ «Об ООО». Тем не менее, есть общий правовой принцип: разрешено всё то, что не запрещено законом. Следовательно, функции топ-менеджеров компании (финансового директора, технического директора, коммерческого директора, главного бухгалтера и др.) можно отдать «на аутсорсинг», т.е. заключить соответствующие гражданско-правовые договоры с управляющими по направлениям – индивидуальными предпринимателями. Чтобы не было лишних вопросов у налоговиков, рекомендую такую возможность прописать в уставе общества. В уставе надо указать, с кем можно заключить такие договоры, какой орган принимает это решение, кто подписывает договоры, каковы условия досрочного расторжения этих договоров. При этом надо помнить, что все ограничения и риски, о которых я рассказал применительно к ЕИО, существуют и для всех других топ-менеджеров.
А теперь показательный пример. Был у меня на консалтинговом обслуживании крупный аграрный холдинг. Я готовил для них новые учредительные документы, помогал проводить реструктуризацию бизнеса, проводил мероприятия по обеспечению корпоративной безопасности. На одном из заседаний совета директоров я рассказал о схеме управляющих по направлениям – ИП и проинформировал, что в новую редакцию устава такая возможность заложена. В качестве справки должен сообщить, что зарплата у руководителей холдинга была очень приличная и вся «белая». Главный агроном (человек ещё молодой, спортивный и очень энергичный) берёт калькулятор и быстро считает, во что ему выльется прибавка реальных доходов в 40,45%. Потом поднимает руку и обращается к генеральному директору (а тот является одновременно владельцем контрольного пакета акций холдинга):
— Константин Леонидович, мы сможем с Вами договориться, чтобы Вы меня отпускали два раза в год на две недели отдохнуть?
— Какие проблемы – договоримся.
— Тогда я хочу в индивидуальные предприниматели и готов идти на все риски.
Так что не все боятся работать по этой схеме.
В заключение несколько слов о морально-этической стороне налоговой оптимизации при передаче функций ЕИО управляющему ИП. Её противники утверждают, что, заменяя трудовые отношения на гражданско-правовые, мы лишаем человека возможности получать достойную пенсию. Однако накопленные за счёт прибавки деньги можно разместить в различные высокодоходные финансовые активы, причём с достаточно высокой степенью защиты. Услуги по такому размещению оказывают известные солидные компании. Можно приобрести коммерческую недвижимость и сдавать её в аренду. Расчёты показывают, что это приносит со временем такой доход, который значительно превышает то «пособие по безработице», которое выплачивает Пенсионный фонд РФ, когда вы выходите на пенсию …
Еио юл что это такое
Статья 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)
Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 69
1. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.
(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).
(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Устав общества может предусматривать предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ).
По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.
Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 6 статьи 79 настоящего Федерального закона, по основаниям, установленным пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.
(абзац введен Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ)
3. Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.
На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона.
Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Общество, полномочия единоличного исполнительного органа которого переданы управляющей организации или управляющему, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию или управляющего в соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации.
(абзац введен Федеральным законом от 27.07.2006 N 146-ФЗ)
Если полномочия исполнительных органов общества ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об образовании новых исполнительных органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему, полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений.
(абзац введен Федеральным законом от 29.06.2015 N 210-ФЗ)
4. Общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Общее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего.
В случае, если образование исполнительных органов отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, он вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и об образовании новых исполнительных органов.
В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора). Уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего. Одновременно с указанными решениями совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) управляющей организации или управляющему.
В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров и единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему.
Все указанные в абзацах третьем и четвертом настоящего пункта решения принимаются большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Временные исполнительные органы общества осуществляют руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества, если компетенция временных исполнительных органов общества не ограничена уставом общества.
(п. 4 в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
5. Если уставом общества решение вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и определенный уставом общества кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества составляет более чем половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и (или) для решения указанного вопроса в соответствии с уставом общества или внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, необходимо большее число голосов, чем простое большинство голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в таком заседании, указанный вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров в случаях, определенных пунктами 6 и 7 настоящей статьи.
Вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий не может быть вынесен на решение общего собрания акционеров, если уставом общества предусмотрены иные последствия, наступающие в случаях, определенных пунктами 6 и 7 настоящей статьи.
Если условиями акционерного соглашения, заключенного акционерами общества, предусмотрены иные последствия, наступающие в случаях, определенных пунктами 6 и 7 настоящей статьи, неисполнение или ненадлежащее исполнение соответствующих обязательств по акционерному соглашению не является основанием для освобождения от ответственности или от реализации мер по обеспечению исполнения обязательств, предусмотренных таким соглашением.
(п. 5 введен Федеральным законом от 03.06.2009 N 115-ФЗ)
6. В случае, если при наличии условий, предусмотренных абзацем первым пункта 5 настоящей статьи, решение по вопросу об образовании единоличного исполнительного органа общества не принято советом директоров (наблюдательным советом) общества на двух проведенных подряд заседаниях либо в течение двух месяцев с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества, общества, осуществляющие раскрытие информации в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, обязаны раскрыть информацию о непринятии такого решения в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, а иные общества — уведомить о непринятии такого решения акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Такое уведомление направляется акционерам или, если уставом общества определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, опубликовывается в этом печатном издании не позднее 15 дней с даты проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, в повестку дня которого был включен вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества и на котором такой орган не был образован, а если второе заседание не состоялось, по истечении двухмесячного срока с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества. Список акционеров общества, которым направляется указанное уведомление, составляется на основании данных реестра владельцев ценных бумаг общества на дату проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором не принято решение об образовании единоличного исполнительного органа общества, или в случае, если соответствующее заседание не состоялось, по истечении двухмесячного срока с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества. При этом, если в реестре владельцев ценных бумаг общества зарегистрирован номинальный держатель акций, уведомление направляется номинальному держателю акций для направления лицам, в интересах которых он владеет акциями общества.
Уведомление в соответствии с настоящим пунктом направляется от имени общества председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. После направления уведомления акционерам или после раскрытия информации в соответствии с абзацем первым настоящего пункта председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества действует от имени общества до момента образования временного единоличного исполнительного органа общества.
Акционеры или акционер вправе предъявить требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества в течение 20 дней с момента возникновения обязанности общества осуществлять раскрытие указанной информации.
В течение пяти дней с даты окончания срока, предусмотренного настоящим пунктом для предъявления акционерами или акционером требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества, а также о созыве внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со статьей 55 настоящего Федерального закона, если к указанной дате получены данные требования от акционеров или акционера, владеющих не менее чем 10 процентами голосующих акций общества. В случае предъявления двух и более требований о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии с настоящим пунктом принимается решение о созыве одного внеочередного общего собрания акционеров.
Решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров и об образовании временного единоличного исполнительного органа общества принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, при наличии кворума, составляющего не менее чем половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(п. 6 введен Федеральным законом от 03.06.2009 N 115-ФЗ)
7. В случае, если при наличии условий, предусмотренных абзацем первым пункта 5 настоящей статьи, решение по вопросу о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества не принято советом директоров (наблюдательным советом) общества на двух проведенных подряд заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) общества, общества, осуществляющие раскрытие информации в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, обязаны раскрыть информацию о непринятии такого решения в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, а иные общества — уведомить о непринятии такого решения акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Такое уведомление направляется акционерам или, если уставом общества определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, опубликовывается в этом печатном издании не позднее 15 дней с даты проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, в повестку дня которого был включен вопрос о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества и на котором решение о досрочном прекращении полномочий такого органа не было принято. Список акционеров общества, которым направляется уведомление, составляется на основании данных реестра владельцев ценных бумаг общества на дату проведения второго заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором не принято решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества. При этом, если в реестре владельцев ценных бумаг общества зарегистрирован номинальный держатель акций, уведомление направляется номинальному держателю акций для направления лицам, в интересах которых он владеет акциями общества.
Акционеры или акционер вправе предъявить требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества в течение 20 дней с момента возникновения обязанности общества осуществлять раскрытие указанной информации.
В течение пяти дней с даты окончания срока, предусмотренного настоящим пунктом для предъявления акционерами или акционером требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со статьей 55 настоящего Федерального закона, если к указанной дате получены данные требования от акционеров или акционера, владеющих не менее чем 10 процентами голосующих акций общества. В случае предъявления двух и более требований о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии с настоящим пунктом принимается решение о созыве одного внеочередного общего собрания акционеров.
Решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, и при наличии кворума, составляющего половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(п. 7 введен Федеральным законом от 03.06.2009 N 115-ФЗ)
8. Созыв внеочередного общего собрания акционеров по основаниям, указанным в пунктах 6 и 7 настоящей статьи, осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества в порядке, предусмотренном статьей 55 настоящего Федерального закона.
Внесение вопросов в повестку дня указанного общего собрания акционеров и выдвижение кандидатов в исполнительные органы общества в данном случае осуществляются в порядке, установленном статьей 53 настоящего Федерального закона.
Формулировки вопроса, подлежащего включению в повестку дня общего собрания акционеров, созываемого по основаниям, указанным в пунктах 6 и 7 настоящей статьи, и вопроса, ранее включенного в повестку дня заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, не должны различаться.
Если вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий в случаях, предусмотренных пунктами 6 и 7 настоящей статьи, выносится на решение общего собрания акционеров, в повестку дня такого общего собрания акционеров должен быть включен вопрос о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и об избрании нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(п. 8 введен Федеральным законом от 03.06.2009 N 115-ФЗ)
9. Если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию лиц, указанных в пунктах 6 и 7 настоящей статьи, или принято решение об отказе в его созыве, внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано в соответствии с пунктом 8 статьи 55 настоящего Федерального закона.
(п. 9 введен Федеральным законом от 03.06.2009 N 115-ФЗ)
Могут ли быть в ООО быть два единоличных исполнительных органа?
Могут ли быть в ООО быть два единоличных исполнительных органа?
Ответ:
ООО как корпоративное юридическое лицо вправе иметь несколько единоличных исполнительных органов, если это предусмотрено уставом.
3. В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (абзац третий пункта 1 статьи 53). В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо.
По аналогичной ситуации эксперт разъясняет следующее.
Ответ: В качестве единоличного исполнительного органа вправе действовать два генеральных директора.
Данное право может быть реализовано юридическим лицом вне зависимости от его организационно-правовой формы, но при условии, что наличие двух генеральных директоров предусмотрено учредительным документом.
Обязательным условием является отражение сведений об обоих генеральных директорах в ЕГРЮЛ.
Обоснование: Согласно п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.
Порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом.
При этом в силу п. 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Согласно п. 2 ст. 48 ГК РФ юридическое лицо должно быть зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ.
Статья 50 ГК РФ выделяет коммерческие и некоммерческие юридические лица, порядок назначения и компетенция органов которых определяются законом и учредительным документом.
При этом абз. 3 п. 1 ст. 53 ГК РФ установлено: учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в Единый государственный реестр юридических лиц.
Надо подчеркнуть, что нормы ГК РФ не содержат запрета на наличие у юридического лица двух руководителей, должности которых имеют одинаковое название (генеральный директор, директор и т.д.).
Как отметил Пленум Верховного Суда РФ в абз. 3 п. 22 Постановления от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», по общему правилу закон не устанавливает обязанности лица, не входящего в состав органов юридического лица и не являющегося его учредителем или участником, по проверке учредительного документа юридического лица с целью выявления ограничений или разграничения полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица или нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга либо совместно.
В п. 24 этого же Постановления Пленум Верховного Суда РФ указал: если учредительным документом юридического лица предусмотрено, что полномочия выступать от его имени предоставлены нескольким лицам, то в отсутствие в ЕГРЮЛ сведений о совместном осуществлении или ином распределении полномочий предполагается, что они действуют раздельно и осуществляют полномочия самостоятельно по всем вопросам компетенции соответствующего органа юридического лица ( п. 1 ст. 53 ГК РФ).
Кроме того, в п. 121 Постановления N 25 Пленум Верховного Суда РФ отметил, что, учитывая особый характер представительства юридического лица, которое приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, что предполагает применение законодательства о юридических лицах, на органы юридического лица распространяются только отдельные положения гл. 10 ГК РФ: п. п. 1 , 3 ст. 182 , ст. 183 ГК РФ и в случае наделения полномочиями единоличного исполнительного органа нескольких лиц ( п. 3 ст. 65.3 ГК РФ) — п. 5 ст. 185 ГК РФ.
Таким образом, Пленум Верховного Суда РФ прямо допустил возможность наличия в одном юридическим лице нескольких генеральных директоров.
В настоящее время нижестоящие суды придерживаются аналогичного подхода и прямо допускают наличие у юридического лица нескольких руководителей.
Так, например, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 04.07.2017 N Ф05-8954/2017 по делу N А40-133191/16 суд пришел к выводу, что уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга ( абз. 3 п. 1 ст. 53 ГК РФ). В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо.
Аналогичный подход нашел отражение и в п. 5.4 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей, утвержденных Решением Правления ФНП от 18.07.2016 (протокол N 07/16), согласно которому полномочия выступать от имени юридического лица могут быть предоставлены учредительным документом нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга ( абз. 3 п. 1 ст. 53 ГК РФ). Сведения об этом подлежат включению в Единый государственный реестр юридических лиц.
Соответственно, действующее законодательство допускает наличие у юридического лица одновременно двух генеральных директоров. При этом такая возможность не ставится в зависимость от организационно-правовой формы юридического лица. В данном случае такая возможность должна быть предусмотрена в учредительном документе, а сведения об обоих генеральных директорах должны содержаться в ЕГРЮЛ.
Обзор подготовлен специалистами Л инии Консультирования ГК «Земля-СЕРВИС»