Как посчитать долю косвенного участия одной организации в другой

Как определить долю фактического участия одной организации в другой в сложных случаях?

Одним из основных критериев для признания лиц взаимозависимыми является наличие доли прямого и (или) косвенного участия одной организации в другой, превышающей 25%.

На практике схемы определения взаимозависимости могут быть достаточно сложными: большое число участников, наличие «перекрестного» участия и/или «кольцевого» владения.

В таких случаях первоначально необходимо определить доли прямого участия одной организации в другой (способы определения доли прямого участия одной организации в другой). Если они определены, то рассчитать фактическое участие не составит большого труда. Министерство финансов РФ при наличии «перекрестного» участия и/или «кольцевого» владения предлагает использовать один из двух методов: геометрическую прогрессию или матричный метод. С нашей точки зрения, матричный метод является наиболее универсальным.

Способ 1: Матричный метод.

Для нахождения фактической доли участия одной организации в другой используется обратная матрица, которая рассчитывается по формуле:

N — матрица-результат, в которой отражена фактическая доля участия организации в других организациях (обратная матрица);
A — матрица, в которой отражена прямая доля участия организации в других организациях;
E — единичная матрица (диагональная матрица, у которой все диагональные элементы равны 1).

Пример. На схеме 1 отражены доли прямого участия организаций. Необходимо определить фактическую долю участия организации в других организациях.

Исходя из схемы, составим таблицу, в которой будет отражена доля прямого участия организации в других организациях:

Прямое участие, в долях единицы

Организации	A	B	C	D	E	F
A	—	0.55	—	—	—	—
B	—	—	0.4	—	—	—
C	0.3	—	—	—	—	—
D	—	0.45	—	—	—	—
E	0.7	—	—	—	—	—
F	—	—	0.6	—	0.3	—

Соответственно, матрица А выглядит следующим образом:

0.55 — доля прямого участия ООО «A» в ООО «B»;
0.4 — доля прямого участия ООО «B» в ООО «C»;
0.3 — доля прямого участия ООО «C» в ООО «A»;
0.45 – доля прямого участия ООО «D» в ООО «В»;
0.7 –доля прямого участия ООО «Е» в ООО «А»;
0.6 – доля прямого участия ООО «F» в ООО «С»;
0.3 – доля прямого участия ООО «F» в ООО «E».

Построим единичную матрицу Е для матрицы А, имеющей шесть строк и шесть столбцов:

Посчитаем разность матриц:

При помощи любого онлайн калькулятора нахождения обратной матрицы (например, на сайтах http://www.math-pr.com/ или http://ru.onlinemschool.com/) рассчитаем обратную матрицу N:

Таким образом, фактическое участие организации в другой организации выглядит следующим образом:

Фактическое участие, в долях единицы

Организации	A	B	C	D	E	F
A	—	0.59	0.24	—	—	—
B	0.13	—	0.43	—	—	—
C	0.32	0.18	—	—	—	—
D	0.06	0.48	0.19	—	—	—
E	0.75	0.41	0.17	—	—	—
F	0.42	0.23	0.69	—	0.3	—

То есть фактически компания ООО «А» участвует в ООО «В» на 59%, а компания ООО «F» в ООО «А» на 42%.

Способ 2: Числовая последовательность — геометрическая прогрессия.

При применении данного способа порядок определения доли фактического участия аналогичен алгоритму определении доли косвенного участия (определение доли косвенного участия одной организации в другой).

Пример. На схеме 2 отражены доли прямого участия организаций. Необходимо определить фактическое участие ООО «D» в капитале ООО «B».

«ПЕРЕКРЕСТНОЕ» УЧАСТИЕ ОРГАНИЗАЦИЙ В КАПИТАЛЕ

Порядок расчета фактического участия будет следующим:

1. Определяем последовательности и доли участия ООО «D» в ООО «B»:
   • последовательность 1 (прямое участие D-B): 45%
   • последовательность 2 (D-B-A-B): 0,45*0,40*0,55*100%=9,9%
   • последовательность 3 (D-B-A-B-A-B): 0,45*0,40*0,55*0,40*0,55*100%=2,18%
   • последовательность 4 (D-B-A-B-A-B-A-B): 0,45*0,40*0,55*0,40*0,55*0,40*0,55*100%=0,48%
   • последовательность 5 (D-B-A-B-A-B-A-B-A-B): 0,105%
   • последовательность 6 (D-B-A-B-A-B-A-B-A-B-A-B): 0,023% и т. д.
2. Суммируем доли прямого и косвенного участия ООО «D» в ООО «B»: 45%+9,9%+ 2,18%+0,48%+0,105%+0,023%+…=57,69%.

Таким образом, доля фактического участия ООО «D» в ООО «B» составляет 57,69%.

Бесконечное количество последовательностей можно упростить путем его математического преобразования. Фактическое участие ООО «D» в капитале ООО «B» является геометрической прогрессией и выглядит следующим образом:

— прямая доля участия организации i в организации j;

— фактическая доля участия организации i в организации j.

Умножаем 0,5769 на 100% и получаем 57,69%.

Источник – Письмо Минфина РФ от 2 июля 2013 г. N ОА-4-13/11912.

Порядок определения доли участия лица в организации

Порядок определения доли участия одной организации в другой организации или физического лица в организации регулируется НК РФ.

Способы определения

В целях осуществления корректного и законного налогообложения в налоговом законодательстве предусмотрено такое понятие, как осуществление сделок между взаимозависимыми лицами. Ими по одному из оснований признаются компании, доля участия одной из которых в другой превышает 25%. При этом необходимо правильно определить эти самые доли участия.

Поскольку для установления статуса взаимозависимых лиц требуется, чтобы доля участия одной компании в деятельности другой превышала 25%, то за участие считается и прямое, и косвенное воздействие. При этом каждая из долей того или иного участия просчитывается по-разному.

Примечательно, что при расчете и определении долей не берется в расчет участие ценных бумаг в управлении или воздействии одной компании на другую. При условии, что эти ценные бумаги были получены путем займа в рамках российского или иностранного законодательства.

Законом предусмотрено, что при определении долей ценные бумаги будут учитываться для того лица, который является их продавцом в рамках договора РЕПО (договор купли-продажи ценных бумаг) или кредитором. То есть будет учитываться доля того лица, который не владеет ценными бумагами в организации, а является их первоначальным владельцем (продавцом или тем, кто передает их в заем).

Законодательно установлено, что при расчете доли учитывается участие и иностранных компаний или структур (следует понимать, как отдельное лицо, а не вся структура целиком), не являющихся при этом юридически отдельным лицом. Но только в том случае, если лицо, представляющее структуру, является ее единственным контролирующим лицом.

Прямое участие и доля

Под прямым участием понимается непосредственное участие в деятельности или капитале компании или организации другой организации или компании, а так же конкретного частного физического лица. То есть одна компания должна прямым образом воздействовать на капитал или экономическую деятельность другой, что отражается в соответствующих документах.

При этом в налоговом законодательстве предусмотрены три способа расчета доли непосредственного прямого участия в капитале или деятельности экономического характера компании:

• путем подсчета голосующих акций принадлежащей одной компании в другой компании;
• путем подсчета доли, принадлежащей одной компании, в капитале другой компании;
• путем подсчета доли, принадлежащей одной компании, которая прямо пропорциональна количеству существующих участников в другой компании.

Последний способ применяется тогда и только тогда, когда первыми двумя вычислить и подсчитать долю участия не представляется возможным.

Среди всех голосующих акций компании выделяют привилегированные акции и обыкновенные. Для расчетов по первому способу для учета всегда берутся только обычные акции, при условии, что их доля в капитале намного выше, чем привилегированных.

Например, есть компания «В», в капитале которой участвуют компании «П», «М» и «К». У последней в компании содержится 5 миллионов рублей (5 000 акций обычных), на долю «П» приходится 6 миллионов рублей (6 000 акций обычных), а на долю «М» — 3 миллиона рублей (3 000 обычных акций).

Все вместе они вложились в капитал компании «В» на 14 миллионов рублей. В этом случае доля участия компании «К» будет составлять: 5 миллионов рублей/14 миллионов рублей * 100% = 35%. То есть компания попадает под категорию взаимозависимых лиц, поэтому все сделки между компанией «К» и «В» будут проводиться по особым условиям, отличных от рыночных.

Для расчета по второму способу для учета берутся и привилегированные акции, и обычные. Так, если в компании «В» на долю привилегированных акций приходится: компании «К» — 4 миллиона рублей (например, 200 акций), на компанию «П» — 3 миллиона рублей (например, 150 акций), а на компанию «М» — 1,5 миллиона рублей (700 акций, например), то расчет будет примерно таким:

• на компанию «К» всего приходится 9 миллионов рублей в акциях, доля участия составляет – 9/22,5*100%=40%
• на компанию «П» всего приходится 9 миллионов рублей в акциях, доля участия составляет – 9/22,5*100%=40%;
• на компанию «М» всего приходится 4,5 миллиона рублей в акциях, доля участия составляет – 4,5/22,5*100%=20%.

Если же выделить доли акций не удается, то используется третий способ, когда устанавливаются все активные участники-владельцы компании, а средства разделяются между ними.

Определение доли участия лица в организации производится по такому же принципу: необходимо знать, сколько на него и его семью приходится акций в компании, или при незнании – использовать метод пропорционального количества участников.

Косвенное участие и доля

Для того чтобы определить косвенное участие и его долю, сначала выверяется то, сколько компаний всего участвует в цепочке взаимозависимости, выделяется прямая доля каждой в деятельности и капитале следующей, и только потом выделяется косвенная доля. Но это не все варианты.

Существует несколько способов, по которым можно определить долю участия одной компании в другой, а так же долю участия физического лица в деятельности компании или ее капитале:

• если имеют место быть несколько последовательностей участия компаний или лица в капитале и экономической деятельности компании, то для определения косвенной доли участия суммируются все существующие косвенные доли;
• выделение прямой доли каждой взаимосвязанной компании в деятельности другой компании или ее капитале, а затем выделение косвенной доли;
• косвенная доля определяется путем умножения долей прямых первых в цепочке взаимодействия двух компаний, а затем умножения результата на доли последующих в цепочке компаний до тех пор, пока доли компаний не закончатся.

Например, существует четыре компании: А, В, Б, Г. Их цепочка взаимодействия в прямых долях выражается в последовательности: 25%, 35%, 40%. Расчет доли косвенного участия компании «А» в этом случае будет составлять: 0,25*0,35*0,4*100%=3,5%.

Порядок определения доли участия лица в организации установлен на законодательном уровне, поэтому применяться какой-либо другой порядок определения не может, поскольку будет считаться незаконным.

Обстоятельства при определении доли участия

Все обстоятельства, по которым определяются доли участия лица в компании, прописаны на законодательном уровне, поэтому все дополнительные обстоятельства, не указанные в законе, учитываются только по решению и усмотрению суда и никак иначе.

При этом судебные органы опираются на все возможные варианты, учитывают и рассматривают не только нормативно-правовые акты, определяющие порядки выделения долей, но и практику своих коллег, а также мнение Верховного суда РФ.

Самостоятельно компании и лица с ними связанные не могут определить, какие обстоятельства могут быть дополнительными для выделения прямой или косвенной доли в капитале или экономической деятельности, но могут предоставить суду необходимые материалы, которые могут являться доказательством взаимозависимости.

К основным законным обстоятельствам относят:

• участие или не участие ценных бумаг, полученных по договору кредитного займа этих бумаг;
• участие или не участие ценных бумаг, полученных по договору купли-продажи этих бумаг;
• участие или не участие иностранной структуры, при условии, что она не образована в отдельное юридически лицо.

При этом в каждой из случаев достаточно внимательно изучаются все обстоятельства. Так, к примеру, если в первой части договора купли-продажи компания выполнила все условия, а во второй соблюдены были не все условия, то ценные бумаги вообще не будут играть роли в определении долей. За основу будут браться общие правила, установленные для всех компаний – путем определения количества акций, а от их количества и долей участия.

При этом косвенное участие подразумевает участие в отношениях нескольких компаний через третьих лиц. Например, существует три компании, которые прямо мало связаны между собой, но третьи лица оказывают влияние на результаты экономической деятельности каждой из этих компаний.

Доказать, что отношения действительно влияют на результаты деятельности в экономической сфере, достаточно просто: путем сравнения аналогичных сделок между лицами, которые ни при каких условиях не могут быть взаимозависимыми лицами.

Автор статьи

Кузнецов Федор Николаевич

Опыт работы в юридической сфере более 15 лет; Специализация — разрешение семейных споров, наследство, сделки с имуществом, споры о правах потребителей, уголовные дела, арбитражные процессы.

Как определить долю косвенного участия одной компании в другой организации?

4 апреля 2013 года на Российском налоговом портале состоялась онлайн-конференция, посвященная вопросам трансфертного ценообразования. Эксперты юридической компании «НАФКО-Консультанты» в режиме онлайн ответили на многочисленные вопросы посетителей портала.

Среди вопросов, заданных на конференции был следующий: как правильно определить долю косвенного участия одной компании в другой организации, на основании ст. 1052 НК РФ?

Как рассказала старший юрист по налогообложению компании «НАФКО-Консультанты» Ирина Мостовая, порядок определения доли прямого и косвенного участия организаций и физических лиц в других организациях регулируется ст. 105.2 НК РФ. Косвенное владение долей в уставном капитале имеет место, когда одна организация участвует в другой организации через третьих лиц.

В связи с тем, что статья содержит достаточно громоздкие формулировки, рассмотрим порядок определения доли косвенного участия на примере двух самых распространенных ситуаций:

1) При т.н. последовательном участии:

– компания А владеет 100% Компании В;

– компания В владеет 75% Компании С;

– компании С владеет 35% Компании D.

Порядок расчета доли косвенного участия Компании А в Компании D:

(1 х 0,75 х 0,35) х 100% = 26,25%

2) При т.н. параллельном участии:

– компания А владеет 80% Компании В;

– компания В владеет 40% Компании D;

– компания А владеет 35% Компании С;

– компания С владеет 55% Компании D.

Порядок расчета доли косвенного участия Компании А в Компании D:

(0,8*0,4)*100% + (0,35*0,55)*100% = 51,25%

Как следует из пп. 1 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются организации в случае, если одна организация прямо и(или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 %.

Обращаем внимание, что в судебном порядке могут учитываться и дополнительные обстоятельства для определения доли участия в организации (п. 4 ст. 105.2 НК РФ).

Прямое и косвенное владение долями в капитале

В статье про пакеты акций мы касались вопроса долей владения в компании и прав, которые они дают. Не менее важным аспектом вопроса владения акциями и осуществления прав является форма такого владения. Так, для того чтобы понимать структуру владения акционерным обществом, определять конечных бенефициаров его деятельности, необходимо понимать разницу между прямым и косвенным владением акциями.

Прямое владение

Прямое владение акциями компании подразумевает непосредственную покупку акций бенефициаром с последующим, если речь идет именно про акционерное общество, внесением имени бенефициара в реестр акционеров компании.

К прямому владению можно отнести и осуществление прав по ценным бумагам через номинального держателя (депозитарий), поскольку тот осуществляет всего лишь функцию хранения информации и перехода прав собственности на ценные бумаги, хоть и действует от своего имени.

Простой пример прямого владения. Все акционеры напрямую владеют акциями компании, их имена внесены в реестр акционеров или они числятся владельцами акций в депозитарии.

Прямое владение не всегда отвечает интересам акционеров, особенно крупных, поэтому зачастую они предпочитают косвенное владение через другие компании.

Косвенное владение

Косвенное владение предполагает, что между компанией, в отношении которой осуществляется такое владение, и конечным бенефициаром, находится «прослойка» из одной или нескольких компаний, через которые конечный бенефициар, используя доля в этих компаниях, осуществляет владельческие права в конечной компании.

Косвенное владение встречается сплошь и рядом в холдинговых структурах. Когда речь идет о косвенном владении, подразумеваются обычно косвенные доли крупных конечных бенефициаров, однако на практике даже владея небольшой долей в материнской компании холдинга лицо автоматически становится и косвенным владельцем долей во всех дочерних компаниях. При этом такое лицо может даже не подозревать о таком косвенном владении. Тем не менее, целенаправленно косвенное владение осуществляется, как правило, в отношении крупных пакетов акций.

Простая схема косвенного владения представлена на изображении ниже.

И Лицо А, и Лицо Б косвенно владеют долями в Компании Г (через прямое владение долями в Компании В), однако контроль над Компанией Г косвенно осуществляет Лицо А, поскольку контролирует большую часть мест в совете директоров Компании В и, следовательно, ее исполнительный орган.

Как считается доля косвенного владения

Косвенное владение позволяет развести понятие собственно владения и контроля над компанией. Так, в примере выше лицо А контролирует Компанию Г через Компанию В, однако доля его косвенного владения в Компании Г составляет менее 50%, что, как мы помним из статьи про пакеты акций, в случае прямого владения не дает контроля.

Косвенная доля лица в компании считается путем перемножения всех долей в линейке структуры владения. Так, в примере выше Лицо А владеет 51% в компании В, которая, в свою очередь, владеет 70% в компании Г. Доля косвенного владения Лица А в компании Г будет следующей:

0,51 * 0,7 = 0,357 (35,7%).

Как видим, контроль сохраняется при доле меньше 50% в капитале контролируемой компании.

Теперь разовьём пример, представив, что в цепочке владения есть еще одна компания.

Тогда доля Лица А в компании Д будет составлять:

0,51 0,51 0,51 = 0,133 (13,3%).

Я нарочно уменьшил все доли в цепочке до 51%, чтобы максимально снизить долю косвенного владения Лица А в компании Д. Не трудно догадаться, что при появлении новых подобных звеньев доля и дальше будет снижаться.

Как мы уже разобрались выше, косвенное владение встречается часто и не всегда осуществляется намеренно, однако существуют и случаи, когда такое владение осуществляется целенаправленно.

Для чего может быть нужно косвенное владение

1) Контроль за группой компаний.

Одной из главных причин осуществления косвенного владения является простота контроля за группой компаний. Проще и удобнее контролировать компании через единственную компанию, которая берет на себя осуществление прав акционера в других компаниях группы и аккумулирует финансовые ресурсы, выплачивая дивиденды своим бенефициарам.

2) Сокрытие фактического контроля над компанией.

Для этой цели косвенное владение может совмещаться с перекрестным владением, а также осуществляться через иностранные юрисдикции.

3) Уход от налогов или налоговой отчетности.

Так, например, согласно законодательству о КИКах (контролируемых иностранных компаниях) гражданин в России обязан отчитываться об иностранных компаниях, в которых он прямо или косвенно владеет 25% или более уставного капитала. Схема управления такими компаниями с использованием компании-«прослойки» может упростить процесс отчетности по таким компаниям или помочь его избежать.

Косвенное владение, вкупе с разрешенным в России перекрестным владением акциями, открывает достаточно широкие, если не сказать чрезмерные возможности для оптимизации владельческой структуры и связанных с ней прав и обязанностей акционера. Умение разбираться в структуре владения акционерного общества позволяет инвестору лучше понимать особенности управления им, находить его бенефициаров и определять их интересы, влияющие, в конечном итоге, на принятие управленческих решений в компании и на ее деятельность в целом.

Алексей Иртюго

публикуется с: 17.07.2020