Заемщик и займодавец одно лицо
Подборка наиболее важных документов по запросу Заемщик и займодавец одно лицо (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
- Заем:
- Беспроцентный займ между взаимозависимыми лицами
- Беспроцентный займ между юридическими лицами
- Беспроцентный займ на приобретение жилья
- Беспроцентный займ от учредителя
- Беспроцентный займ сотруднику
- Показать все
- Заем:
- Беспроцентный займ между взаимозависимыми лицами
- Беспроцентный займ между юридическими лицами
- Беспроцентный займ на приобретение жилья
- Беспроцентный займ от учредителя
- Беспроцентный займ сотруднику
- Показать все
Судебная практика
Подборка судебных решений за 2023 год: Статья 269 «Особенности учета процентов по долговым обязательствам в целях налогообложения» главы 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ
(Юридическая компания «TAXOLOGY») Общество занималось инвестиционно-строительной деятельностью, основным источником финансирования которой являлись заемные средства, полученные от кипрской компании. Налоговый орган выявил завышение внереализационных расходов на сумму процентов по контролируемой задолженности по договорам займа и предложил обществу уменьшить убытки, исчисленные в завышенном размере, а также убытки, не перенесенные на конец налоговых периодов. Суд признал решение инспекции правомерным, установив, что сумма займа и проценты обществом не только не выплачивались, но и до наступления срока возврата размер заемных средств увеличивался, сроки возврата переносились на более поздние даты, при этом ответственность за несвоевременный возврат долга условиями договоров не предусмотрена. Суд указал, что фактически общество, получая от иностранной компании на протяжении длительного времени денежные средства по договорам займа для своей деятельности, начисляло и учитывало растущие проценты в составе внереализационных расходов (убытков), при этом не неся расходов по возврату долга и процентов, так как сроки уплаты регулярно продлялись. Поскольку задолженность является контролируемой (учредителем и единственным участником и заемщика, и займодавца является одно и то же физическое лицо), а собственный капитал налогоплательщика равен нулю, проценты не могут быть учтены в составе внереализационных расходов. Суд отклонил довод налогоплательщика о том, что задолженность не может быть признана контролируемой, поскольку конечным бенефициаром является гражданин РФ. Суд указал, что конечного получателя дохода на момент выплаты процентов установить невозможно, поскольку в проверяемом периоде выплата процентов не производилась.
Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2023 N 11АП-14211/2023 по делу N А72-18457/2022
Требование: Об оспаривании решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение правонарушения.
Решение: В удовлетворении требования отказано. Суд первой инстанции отметил, что договор займа от 10.01.2020 N 3 от имени займодавца и заемщика подписан одним лицом — Фафоновым А.А. ООО «Регионхимсервис» и Фафонов А.А. являются взаимозависимыми лицами (Фафонов А.А. является учредителем и руководителем ООО «Регионхимсервис»). Первоначально денежные средства снимаются Фафоновым А.А. с расчетного счета общества, затем происходит оформление договора займа от 10.01.2020 N 3 и приходного кассового ордера от 10.01.2020 N 2 на внесение денежных средств в сумме 8 500 000 руб. в кассу общества. Денежные средства наличными вновь выдаются Фафонову А.А. из кассы общества. При этом, доход Фафонова А.А. за 2019 год составил 1 995 174 руб. 88 коп., доказательств наличия у него реальной возможности предоставить обществу заем в сумме 8 500 000 руб. не представлено.
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Способы решения проблемы расщепления собственности и риска в европейском и англосаксонском праве
(Черный В.В.)
(«Вестник гражданского права», 2022, N 4) 1) потребовать от акционеров, предоставивших свои акции в заем, отозвать их перед проведением общего собрания. В докладе, однако, признается, что существуют определенные сложности, связанные с реализацией данного подхода: во-первых, высокие издержки на отзыв; во-вторых, подобный шаг может в целом навредить кредитованию акциями, в то время как проблема состоит не в займе самом по себе, а именно в голосовании и переносе риска последствий поведения одного лица (заемщика) на другое (заимодавца); в-третьих, этот вариант касается сугубо займа акций, в то время как полностью игнорируются другие стратегии;
Корреспонденция счетов: Как отразить в учете организации операции по получению и возврату процентного краткосрочного займа от физического лица (работника организации), если проценты по займу выплачиваются ему единовременно на дату возврата займа.
(Консультация эксперта, 2023) В рассматриваемой ситуации по договору займа одна сторона (заимодавец — физическое лицо) передает в собственность другой стороне (заемщику-организации) деньги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа). При этом договор считается заключенным с момента передачи суммы займа заемщику (п. 1 ст. 807 ГК РФ).
Нормативные акты
«Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2016)»
(утв. Президиумом Верховного Суда РФ 13.04.2016) 6. Дело по спору, возникшему между заимодавцем (физическим лицом) и заемщиком (хозяйственным обществом), рассматривается судом общей юрисдикции и в том случае, когда заимодавец является одним из учредителей (участников) этого общества.
Федеральный закон от 19.07.2007 N 196-ФЗ
(ред. от 13.07.2020)
«О ломбардах»
(с изм. и доп., вступ. в силу с 10.07.2021) 1. По условиям договора займа ломбард (заимодавец) передает на возвратной и возмездной основе на срок не более одного года заем гражданину (физическому лицу) — заемщику, а заемщик, одновременно являющийся залогодателем, передает ломбарду имущество, являющееся предметом залога.
Правовые ресурсы
- «Горячие» документы
- Кодексы и наиболее востребованные законы
- Обзоры законодательства
- Федеральное законодательство
- Региональное законодательство
- Проекты правовых актов и законодательная деятельность
- Другие обзоры
- Календари
- Формы документов
- Полезные советы
Заемщик и заимодавец кто это
ГК РФ Статья 807. Договор займа
(в ред. Федерального закона от 26.07.2017 N 212-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Перспективы и риски арбитражных споров и споров в суде общей юрисдикции. Ситуации, связанные со ст. 807 ГК РФ
Споры в суде общей юрисдикции:
1. По договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.
Если займодавцем в договоре займа является гражданин, договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу.
С 01.03.2022 ограничено осуществление валютных операций по предоставлению резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа (Указ Президента РФ от 28.02.2022 N 79).
2. Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории Российской Федерации с соблюдением правил статей 140, 141 и 317 настоящего Кодекса.
3. Если займодавец в силу договора займа обязался предоставить заем, он вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленный заем не будет возвращен в срок.
Заемщик по договору займа, в силу которого займодавец обязался предоставить заем, вправе отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом займодавца до установленного договором срока передачи предмета займа, а если такой срок не установлен, в любое время до момента получения займа, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором займа, заемщиком по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.
4. Договор займа может быть заключен путем размещения облигаций. Если договор займа заключен путем размещения облигаций, в облигации или в закрепляющем права по облигации документе указывается право ее держателя на получение в предусмотренный ею срок от лица, выпустившего облигацию, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.
5. Сумма займа или другой предмет договора займа, переданные указанному заемщиком третьему лицу, считаются переданными заемщику.
6. Заемщик — юридическое лицо вправе привлекать денежные средства граждан в виде займа под проценты путем публичной оферты либо путем предложения делать оферту, направленного неопределенному кругу лиц, если законом такому юридическому лицу предоставлено право на привлечение денежных средств граждан. Правило настоящего пункта не применяется к выпуску облигаций.
7. Особенности предоставления займа под проценты заемщику-гражданину в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, устанавливаются законами.
Статья 807. Договор займа
1. По договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.
Если займодавцем в договоре займа является гражданин, договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу.
2. Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории Российской Федерации с соблюдением правил статей 140, 141 и 317 настоящего Кодекса.
3. Если займодавец в силу договора займа обязался предоставить заем, он вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленный заем не будет возвращен в срок.
Заемщик по договору займа, в силу которого займодавец обязался предоставить заем, вправе отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом займодавца до установленного договором срока передачи предмета займа, а если такой срок не установлен, в любое время до момента получения займа, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором займа, заемщиком по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.
4. Договор займа может быть заключен путем размещения облигаций. Если договор займа заключен путем размещения облигаций, в облигации или в закрепляющем права по облигации документе указывается право ее держателя на получение в предусмотренный ею срок от лица, выпустившего облигацию, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.
5. Сумма займа или другой предмет договора займа, переданные указанному заемщиком третьему лицу, считаются переданными заемщику.
6. Заемщик — юридическое лицо вправе привлекать денежные средства граждан в виде займа под проценты путем публичной оферты либо путем предложения делать оферту, направленного неопределенному кругу лиц, если законом такому юридическому лицу предоставлено право на привлечение денежных средств граждан. Правило настоящего пункта не применяется к выпуску облигаций.
7. Особенности предоставления займа под проценты заемщику-гражданину в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, устанавливаются законами.
Если заемщик и заимодавец — одно лицо
Может ли организация погасить обязательство по просроченному денежному займу путем передачи основных средств в собственность заимодавца, который одновременно является одним из учредителей, а также директором организации-заемщика? На вопрос отвечают эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Наталия Павлова и Аркадий Серков.
Учредителями ООО являются два физических лица, владеющих долями 51% и 49% уставного капитала, кроме того, владелец 51% доли (учредитель А) является директором ООО. Оба учредителя также зарегистрированы в качестве ИП. Учредители предоставили обществу займы: учредитель «А» как ИП предоставил 1 млн. руб., а как физическое лицо — 500 тыс. руб., учредитель «Б» как ИП — 300 тыс. руб., а как физическое лицо — 700 тыс. руб. Срок, на который учредитель «А» предоставлял заём, истек, и он предлагает заменить обязательство по возвращению суммы денежного займа на обязательство по передаче в его собственность основных средств общества (станков). Возможно ли подобное погашение займа? Если да, то правомерно ли подписание соответствующих документов одним и тем же человеком — как директором ООО с одной стороны и как физическим лицом и ИП (заимодавцем) с другой?
Прежде всего отметим, что в силу ст.ст. 17, 23 ГК РФ государственная регистрации в качестве предпринимателя не создает нового субъекта гражданского права в виде индивидуального предпринимателя, а лишь наделяет физическое лицо (гражданина) специальным статусом, связанным с занятием предпринимательской деятельностью (смотрите, например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2012 N 09АП-597/12). Также при этом юридически не обособляется никакое имущество гражданина (ст. 24 ГК РФ). Это подтвердил и Конституционный Суд РФ в постановлении от 17.12.1996 N 20-П (смотрите также определение Конституционного Суда РФ от 15.05.2001 N 88-О, постановления ФАС Уральского округа от 10.06.2009 N Ф09-3754/09-С2, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2009 N 18АП-498/2009).
Таким образом, гражданин (физическое лицо), будучи зарегистрирован как индивидуальный предприниматель, остается одним и тем же лицом и с точки зрения закона. Соответственно, договоры займа обществом с ограниченной ответственностью (далее — общество) заключены с двумя субъектами — гражданами, являющимся индивидуальными предпринимателями, «А» и «Б».
В соответствии с п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Вместе с тем возможна замена обязательства по возвращению суммы денежного займа на обязательство по передаче в собственность иных вещей, в том числе станков, путем подписания соглашения о новации или о предоставлении отступного. В случае новации обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (п. 1 ст. 414 ГК РФ). Согласно же ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Как видим, основным различием между новацией и отступным является момент прекращения первоначального обязательства: в момент подписания соглашения о новации в первом случае и в момент реального предоставления отступного во втором.
Также в соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. То есть, если займодавец приобретет у заемщика станки по договору купли-продажи, заемщик вправе зачесть обязательство заемщика по их оплате и обязательство по возврату займа.
Согласно ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. То есть действия органов юридического лица, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей юридического лица, признаются действиями самого юридического лица. Поэтому п. 3 ст. 182 ГК РФ, запрещающий представителю совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, к сделкам, заключаемым юридическими лицами с физическими лицами, являющимися органами этого юридического лица, неприменим (смотрите также постановления Президиума ВАС РФ от 11.04.2006 N 10327/05 и от 06.12.2005 N 9341/05).
Это, безусловно, относится к единоличному исполнительному органу — директору общества, который представляет интересы общества и действует от его имени (в том числе совершает сделки) без доверенности в силу ст.ст. 32, 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).
Следовательно, общество может заключать сделки со своим директором. При этом, подписывая соответствующие документы, директор будет выступать, с одной стороны, как самостоятельное физическое лицо, с другой стороны — как орган юридического лица (то есть сделка не будет им совершаться «самим с собой»). Хотя директор вправе наделить правом подписания таких документов от имени общества и любое другое лицо, выдав ему соответствующую доверенность в порядке, установленном ст. 185 ГК РФ.
Вместе с тем необходимо учитывать, что сделка общества, стороной которой является физическое лицо, являющееся его единоличным исполнительным органом, то есть сделка, в совершении обществом которой это лицо явно заинтересовано, должна совершаться в соответствии с положениями ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Закона об ООО (п. 1 этой статьи). По общему правилу сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена общим собранием участников общества в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 45 Закона об ООО, или советом директоров, если одобрение таких сделок отнесено к его компетенции уставом общества на основании п. 7 ст. 45 Закона об ООО. Решение об одобрении такой сделки принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
Исключения, в которых сделки с заинтересованностью не требуют одобрения, перечислены в п. 4 и 6 ст. 45 Закона об ООО.
В заключение отметим, что с 1 января 2012 года часть 1 НК РФ дополнена положениями о налоговом контроле в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами (раздел V.1 НК РФ). Положения ст.ст. 20 и 40 НК РФ с этой даты применяются исключительно к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в соответствии с главой 25 НК РФ до 1 января 2012 года (ч.ч. 5, 6 ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ).
Учредитель, являющийся одновременно директором, и организация являются взаимозависимыми лицами по, как минимум, трем основаниям из указанных в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. В этой связи необходимо учитывать, что в случае, если цена сделки между взаимозависимыми лицами отличаются от условий сделок, которые имели бы место в сделках между лицами, не являющимися взаимозависимыми, и если соответствующие сделки признаются сопоставимыми (ст. 105.5 НК РФ), то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица (п. 1 ст. 105.3 НК РФ).