На основании чего действует управляющий ип в ооо

Управляющий ИП вместо директора

Чаще всего для руководства компанией назначают генерального директора, который работает по трудовому договору. В ТК РФ есть даже отдельная глава 43, регулирующая отношения с таким работником.

Кроме того, руководство обществом с ограниченной ответственностью можно передать индивидуальному предпринимателю. Однако у этого варианта есть значительные риски — претензии налоговиков со всеми вытекающими последствиями.

Почему ФНС предвзято относится к управляющему-ИП? И для чего самой компании назначать в качестве руководителя индивидуального предпринимателя?

ИП-управляющий: что говорит закон

Для начала найдём статью 42 закона «Об ООО», которая устанавливает, что общество вправе передать осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

В письме Минфина от 10 сентября 2020 г. N 03-12-13/79598 можно найти подтверждение этому: «В соответствии со статьёй 42 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору управляющему коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю».

А в регистрационных формах для ООО (Р11001 и Р13014) есть специальные поля для указания кода ОГРНИП как раз для назначения управляющего-ИП.

То есть передача функций по управлению в ООО индивидуальному предпринимателю не только не запрещена, но и прямо предусмотрена законом. В чём тогда проблема? И на чём основаны претензии налоговых органов?

Договор с управляющим-ИП – схема или нет

Схемой ФНС называет разные варианты налоговой оптимизации, направленные на уменьшение платежей в бюджет. И если снижение налогов – единственная цель оптимизаторов, то налоговые органы будут этому всячески препятствовать.

Например, УСН – это режим, специально разработанный для небольших компаний и ИП, который легально позволяет им платить меньше налогов. При соблюдении лимитов по доходам и работникам переход на упрощёнку схемой не является.

Но если крупная компания специально разделяется на несколько мелких только для того, чтобы иметь право работать на УСН, то это уже искусственное дробление бизнеса. На языке ФНС это называется необоснованной налоговой выгодой, что грозит штрафами и доначислением налогов.

Те же самые принципы можно распространить на ситуацию с назначением управляющего-ИП. Поэтому иногда договор с индивидуальным предпринимателем будет обоснованным, а в некоторых ситуациях это признаётся схемой. Очень многое зависит от намерений сторон и правильного документального оформления.

Зачем назначать ИП-управляющего вместо директора ООО

Итак, риски при заключении договора, одной из сторон которого является ИП-управляющий, действительно есть. Как минимум, такому руководителю стоит ожидать повышенного внимания со стороны ИФНС. Зачем же компании идут на это?

Первый аргумент, который лежит на поверхности, это снижение налоговой нагрузки ООО. Если вместо директора в организации будет управляющий-ИП, то за него не надо платить страховые взносы. А ещё не надо оплачивать ему отпуск, выходное пособие, создавать условия труда, удерживать и перечислять НДФЛ. Ведь с индивидуальным предпринимателем заключается не трудовой договор, а гражданско-правовой. То есть здесь будут те же самые плюсы и минусы заключения договора ГПХ, что и с другими исполнителями.

Налоговую выгоду при этом получит и сам индивидуальный предприниматель. Если он назначается директором ООО по трудовому договору, то с его зарплаты удерживают 13% подоходного налога. Когда же он выступает в качестве управляющего-ИП на УСН Доходы, то со своего вознаграждения заплатит только 6% налога, то есть в 2 раза меньше. Да, он должен ещё перечислять страховые взносы за себя, но при хорошем доходе эта сумма полностью вычитается из исчисленного налога, поэтому не будет увеличивать платежи в бюджет.

Казалось бы, что здесь плохого, ведь от такого договора выигрывают обе стороны? Но напомним, что если единственной целью назначения управляющего в ООО является уменьшение налогов, то это необоснованная налоговая выгода.

Если возникнет такая необходимость, выбор управляющего-ИП надо обосновать. В частности, доказать, что при этом компания достигает не только экономии на налогах, но и получает больше прибыли.

Так, если директор в ООО – наёмный работник, то его нельзя просто лишить зарплаты, даже при неудовлетворительных результатах труда. А если в компании управляющий индивидуальный предприниматель, то в договоре с ним можно оговорить сдельную оплату, которая напрямую зависит от успешности ООО. Причём ГК РФ не запрещает и вовсе оставить исполнителя без какой-либо оплаты, если заказчик докажет, что услуги не были оказаны.

Кроме того, директор в ООО, нанятый в качестве работника, защищён Трудовым Кодексом. Взыскать в пользу компании все убытки, причинённые его неэффективным руководством, не так-то просто. Что касается управляющего-ИП, то это контрагент по сделке, и в договоре с ним можно предусмотреть повышенную ответственность за результат услуг.

Наконец, расходы на ведение управленческой деятельности можно переложить на предпринимателя в договоре с ним. В частности, затраты управляющего на поездки, связь, бензин, гостиницу, оргтехнику и т.д. заказчик-ООО покрывать не обязан.

Какие претензии можно ожидать от ФНС, если в ООО управляющий-ИП

Разумеется, главная претензия от налоговиков – это недоплата налогов и взносов в бюджет. Если ФНС посчитает, что договор с управляющим-ИП на самом деле подменяет реальные трудовые отношения сторон, то стоит ожидать:

• доначисления НФДЛ и взносов, как с зарплаты;
• отказ принимать в расходах ООО вознаграждение управляющего, а это увеличивает налоговую базу;
• штраф по статье 5.27 КоАП РФ – от 50 до 100 тысяч рублей.

Самого ИП в покое тоже не оставят, будут проверять, куда он направляет вознаграждение, полученное за услуги по управлению. Ведь вариант управляющего в ООО используется не только для экономии взносов на его зарплате, но и для вывода прибыли для учредителей. Если будет доказана связь собственников компании и индивидуального предпринимателя, то проверят и то, как удерживается НДФЛ с дивидендов.

Что говорят суды

Судебная практика по этому вопросу многочисленная и неоднозначная. Причём суды не всегда усматривают криминал в действиях ООО и руководителя-ИП, особенно когда управляющий показывает высокую эффективность.

Например, в постановлении Четвертого ААС от 27.08.2020 г. по делу А19-27765/2019 суд отказал налоговой инспекции во взыскании НДФЛ и взносов. ФНС настаивала на переквалификации гражданско-правового договора в трудовой, потому что управляющий и директор, который ранее руководил компанией, – это одно и то же лицо.

Казалось бы, схема налицо – работника, который уже был директором, через месяц после увольнения зарегистрировали в качестве ИП и заключили с ним договор на управление. Тем не менее, суд посчитал доводы ФНС недоказанными, а за компанией признал конституционное право свободы экономической деятельности.

Однако таких судебных решений в пользу налогоплательщиков не так много, поэтому если вы хотите назначить управляющего-ИП, то надо предусмотреть в договоре с ним безопасные формулировки.

Особенности договора с управляющим-ИП

Сначала о кандидатуре самого управляющего-ИП. Больше всего подозрений у ФНС вызывает ситуация, когда в этом качестве выступает учредитель ООО, тем более, единственный. Нежелательно заключать договор и с зависимым лицом, например, родственником или бывшим работником. Везде, где прослеживается связь компании и управляющего-ИП, налоговики будут искать сговор и уход от налогов.

Большое значение имеет и предыдущий опыт управляющего в руководстве другими компаниями. Поэтому стоит заключать договор с предпринимателем, обладающим нужными навыками, компетенциями и связями, и который предлагает конкретные пути увеличения прибыли ООО.

Сам договор с управляющим не должен иметь условий, характерных для трудового договора. О том, в чём разница трудового договора с договором ГПХ, можно узнать здесь.

В частности, такому руководителю нельзя устанавливать рабочий график, или обязать его находиться под постоянным контролем заказчика. Не стоит также указывать вознаграждение в виде твёрдой суммы. Фиксированной можно сделать только часть оплаты, а остальную привязать к результату, то есть прибыли ООО. Результат услуг управляющего принимается по акту.

Что касается размера вознаграждения за управление, то оно должно быть сообразным эффективности работы руководителя. Очень подозрительным будет гонорар, превышающий 30% полученной прибыли, ведь ООО должно учитывать и свои интересы.

Как оформить управляющего ИП

Как оформить управляющего-ИП, если этот выбор обоснован, а сопутствующие риски минимизированы? В целом, процедура мало чем отличается от найма директора.

Когда речь идет об этапе регистрации общества, то в решение или протокол об учреждении вносят пункт о том, что полномочия единоличного исполнительного органа передаются управляющему – ИП. В листе Е формы Р11001 указывают не только паспортные данные управляющего, но и его код ОГРНИП.

Если управляющий приходит на смену наёмному директору, то тоже оформляется решение общего собрания или единственного учредителя и заполняется форма Р13014. Информация об управляющем вписывается в лист И.

Договор от имени ООО с управляющим-ИП подписывает председатель общего собрания участников или другой уполномоченный участник.

Бесплатная консультация по налогообложению

Спасибо!

Ваша заявка успешно отправлена. Мы свяжемся с вами в ближайшее время.

ВОПРОС: Как должен расписываться управляющий-ИП общества.

ВОПРОС: Как должен расписываться управляющий-ИП общества с ограниченной ответственностью по договору найма в УПД, актах, договорах и других документах? Как индивидуальный предприниматель или как физическое лицо?

ОТВЕТ: Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющему осуществляется на основании заключенного обществом с ним договора (п. 3 ст. 42 Закона N 14-ФЗ). Соответственно, права и обязанности управляющего ООО определяются заключаемым с ним договором.

Документами, которые подтверждают, что управление передано управляющему, являются:

• решение общего собрания участников о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему;
• договор о передаче полномочий управляющему;
• выписка из ЕГРЮЛ (пп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

С учетом изложенного считаем, что в документах, подписываемых обществом (например, договорах), юридически правильно указывать полностью: «ООО в лице управляющего ИП Ф.И.О., действующего на основании договора (реквизиты договора) о передаче полномочий ЕИО и устава ООО».

Документы из Информационных Банков:

Можно ли оформить ИП в качестве управляющего в ООО

От имени юридического лица действует его руководитель – единоличный исполнительный орган. Чаще всего это генеральный директор, им может быть один из собственников бизнеса или наемный работник.

Кроме того, полномочия по руководству компанией могут быть переданы управляющей организации или управляющему-ИП. И хотя такая возможность прямо предусмотрена законом об ООО, но в случае с индивидуальным предпринимателем возникают существенные риски. Узнайте, как оформить отношения с управляющим-ИП, чтобы это не было признано незаконной налоговой оптимизацией.

Плюсы передачи ИП функций по управлению

Сначала надо разобраться, зачем передавать обязанности директора ООО управляющему ИП, если можно принять на эту должность наемного работника?

Самый очевидный плюс – уменьшение фискальной нагрузки общества с ограниченной ответственностью. Если директор – наемный работник, то на его зарплату и другие выплаты надо начислять страховые взносы, а это минимум 30,2% от выплаченных работнику сумм.

Кроме того, с зарплаты надо удерживать 13% НДФЛ. Формально подоходный налог взимается с директора, но когда стороны обсуждают размер вознаграждения, то часто оговаривается сумма «на руки», т.е. уже после налогообложения. Например, если ООО может выделить на оплату функций руководителя 40 000 рублей, то за вычетом взносов и НДФЛ он получит только 26 728 рублей. Для руководителя это совсем немного и вряд ли привлечет достойных кандидатов. Поэтому компании придется увеличивать свои зарплатные предложения.

Если же в ООО вместо директора работает ИП-управляющий, то организация эти 40 000 рублей выплатит ему напрямую. С них предприниматель сам заплатит налоги и взносы. На УСН Доходы налоговая ставка составляет 6% от выручки, поэтому после вычета налога у ИП останется 37 600 рублей. Что касается страховых взносов, то при доходе свыше 750 000 рублей в год они полностью вычитаются из начисленного налога и не влияют на общую налоговую нагрузку ИП.

Но налоговая экономия – это еще не все. Когда в ООО вместо директора действует индивидуальный предприниматель, то стороны находятся в равных условиях. В данном случае в отношения вступают не работодатель и работник, а два субъекта предпринимательской деятельности. Это снимает с организации обязанность по обеспечению трудовых прав руководителя (отпуск, больничный, создание рабочего места, гарантии при увольнении и др.).

И наконец, управляющий ИП в ООО будет получать оплату по результату, т.е. финансовым показателям бизнеса. Если деятельность управляющего абсолютно неэффективна, то вознаграждение за его услуги можно не платить. А ущерб, который нанесен его действиями или бездеятельностью — взыскать полностью.

В чем риски передачи ИП полномочий по управлению

Казалось бы, такой вариант сотрудничества выгоден обеим сторонам – ООО и его управляющему в статусе ИП. И в конечном счете, приносит пользу не только бизнесу, но и государству. Если организация под управлением ИП работает успешно, она будет платить больше налогов и поднимет зарплаты своим работникам.

Однако такую возможность стали активно использовать так называемые налоговые оптимизаторы. И одна из популярных схем выглядит так: участник общества с ограниченной ответственностью регистрируется в качестве ИП и получает за свои услуги значительное вознаграждение. Проще говоря, выводит деньги из ООО, не платя налог на дивиденды.

Особенно заметным это выглядит на фоне убытков или низкой прибыли компании. Например, годовой доход общества составил 10 млн рублей, из которых 9 млн рублей – оплата услуг управляющего-ИП. Разумеется, никакой деловой цели, направленной на развитие бизнеса, здесь нет. И трактуется такая ситуация налоговыми органами однозначно – как нарушение законодательства.

Кроме того, есть риск, что ИФНС признает отношения с управляющим-ИП трудовыми, а не гражданско-правовыми. За это есть отдельная санкция по статье 5.27 КоАП РФ – для юридических лиц размер штрафа составляет от 50 до 100 тысяч рублей. А еще ООО будет должно перечислить страховые взносы на сумму вознаграждения (которое в таком случае будет признано зарплатой) и перечислить НДФЛ.

Как правильно заключить договор с управляющим-ИП

Но при всех возможных рисках управляющий-ИП как директор в компании – это возможность, предусмотренная законодательством. В статье 42 закона № 14-ФЗ от 08.02.98 указано, что общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Просто надо правильно оформить эти отношения и понимать, что налоговая инспекция будет тщательно проверять условия заключенного договора. И помните, что передача полномочий директора управляющему должна иметь, в первую очередь, деловую цель.

Итак, на что надо обращать внимание при выборе управляющего-ИП? Самый сомнительный вариант – это один из учредителей или бывший наемный работник организации. Не стоит рассматривать и кандидатуры зависимых лиц – родственников, друзей, одноклассников и т.д. ИФНС обязательно усмотрит здесь возможный сговор для ухода от налогов, даже если его в реальности нет.

Предприниматель, которому передаются полномочия по управлению ООО, должен иметь соответствующий положительный опыт и официальный доход от управленческой деятельности. Будет очень подозрительно, если договор по оказанию услуг на управление заключается сразу после регистрации ИП. Согласитесь, ведь даже ремонт обуви заказывают у опытного исполнителя, у которого есть довольные клиенты. А здесь в руки управляющего передается целая компания, поэтому и выбор кандидата должен быть обоснованным.

У ИП должны быть указаны соответствующие коды ОКВЭД. Самые подходящие это 70.22 (консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления) и 82.11 (деятельность административно-хозяйственная комплексная по обеспечению работы организации). В качестве дополнительного кода может быть указан 82.99 (деятельность по предоставлению прочих вспомогательных услуг для бизнеса, не включенная в другие группировки). Причем эти коды должны быть зарегистрированы задолго до заключения договора на управление, а не накануне.

Очень важно, чтобы в организации не было другого человека с тем же самым набором полномочий и прав. Например, коммерческий директор, который по трудовому договору имеет функции, перечисленные в договоре с управляющим-ИП. В этом случае ИФНС может не принять расходы на управляющего, как необоснованные.

Следите за тем, чтобы в договоре не было признаков трудовых отношений. Нельзя указывать режим работы управляющего, его подчинение кому-то в ООО, создание рабочего места, компенсацию расходов на командировки и прочее. Отпуск, больничный и фиксированное вознаграждение, не зависящее от результата, тоже из этой категории.

Оплата услуг управляющего не должна сильно отличаться от зарплаты наемного директора, который раньше руководил организацией. По крайней мере, на первых порах, пока деятельность ИП еще не повлияла на рост прибыли ООО. Обычно вознаграждение за услуги состоит из двух частей – небольшой фиксированной и процентов за результат. Но от фикса можно вообще отказаться и платить управляющему только в случае успешной деятельности.

Итоговый размер выплат должен быть доказан цифрами, которые соответствуют официальной отчетности ООО. Отчет управляющего должен быть подробным, с описанием проделанной им работы. Например, за квартал проведены переговоры с 10 контрагентами, по их итогам заключено 5 сделок, совокупная прибыль от которых составила 3 млн рублей. По итогам такого реального отчета оформляются подтверждающие документы, составляется акт оказания услуг, который принимают учредители.

Пример такого договора можно скачать здесь.

О том, кто подписывает договор с управляющим-ИП от имени ООО, сказано в статье 33 закона № 14-ФЗ. Это право есть только у общего собрания участников общества или единственного учредителя.

Итоги

1. На вопрос, может ли ИП управлять организацией вместо директора, есть ответ в статье 42 закона об ООО, и он положительный.
2. Заключение договора на управление с ИП должно иметь деловую цель – развитие бизнеса и получение прибыли.
3. При выборе кандидатуры управляющего обращайте внимание на критерии, описанные выше.
4. В договоре с ИП не должно быть никаких признаков трудовых отношений.
5. Оказанные услуги по управлению надо принимать на основании отчетов и актов.
6. Вознаграждение управляющему должно быть обоснованным и доказываться реальными достижениями ООО. Лучше всего привязать размер выплат к процентам от прибыли компании.

О том, кто такой номинальный директор и какие существуют риски его назначения, читайте в этой статье.

Что нужно знать про ИП, который руководит ООО

На основании чего действует управляющий индивидуальный предприниматель? Это договор, заключаемый с ИП от имени общества.

Наши коллеги из clubtk.ru написали материал: что нужно знать про ИП, который руководит ООО. С их разрешения мы перепечатываем статью полностью.

На основании чего действует управляющий индивидуальный предприниматель? Это договор, заключаемый с ИП от имени общества.

Может ли ИП возглавлять ООО

Отношения по созданию, реорганизации, ликвидации ООО, правам и обязанностям его участников и по его правовому положению регулируются Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Может ли быть управляющим ООО индивидуальный предприниматель — да, в соответствии со статьей 42 указанного ФЗ, функцию единоличного исполнительного органа разрешается передать управляющему, и таким субъектом вправе выступить ИП. Для этого необходимо заключить договор с ИП от имени общества.

Может ли ИП быть директором ООО

Единоличным исполнительным органом общества выступает только физическое лицо, кроме случая передачи полномочий на должность управляющего индивидуальному предпринимателю, по статье 42 ФЗ «Об ООО». Юридически называться директором при передаче прав и обязанностей он не вправе, но объем его полномочий равен объему полномочий директора общества, когда им выступает физическое лицо.

Указывать в реквизитах документов директор ООО индивидуальный предприниматель некорректно, правильно — управляющий ООО — ИП Ф.И.О.

Плюсы и минусы управления компанией ИП

Почему это выгодно:

• снижение выплат по обязательным платежам — управляющий индивидуальный предприниматель в ООО для оптимизации налогов. Например, если с директором заключается трудовой контракт, то это автоматически означает выплату всех социальных отчислений (Пенсионный фонд, ФСС) плюс НДФЛ. При заключении соглашения с ИП социальные выплаты для общества отсутствуют, а налог с дохода ИП рассчитывает и выплачивает самостоятельно;
• повышенный уровень ответственности. ИП осуществляет свою деятельность на свой риск и отвечает всем своим имуществом;
• соглашение может содержать различные условия, в зависимости от которых размер оплаты услуг изменяется.

Плюсом с оговоркой является возможность ООО в лице управляющего индивидуального предпринимателя выводить денежные средства быстро и по низкому проценту посредством их перечисления ИП как его вознаграждения. Оговорка состоит в том, чтобы этим не злоупотреблять, иначе заинтересуется налоговая инспекция.

• признание соглашения с ИП трудовым договором, доначисление всех обязательных платежей и санкций;
• признание перечислений ИП в счет его вознаграждения фактически выводом денежных средств, не связанных с оплатой услуг ИП, доначисление всех налоговых платежей и штрафов.

• заключать договор с ИП, не являвшимся до этого единоличным исполнительным органом в этом же ООО по трудовому контракту;
• проверить статус индивидуального предпринимателя, нежелательно получение статуса ИП накануне заключения сделки;
• наличие у ИП несколько ОКВЭД;
• указать в соглашении вознаграждение, соизмеримое с оплатой услуг по трудовому контракту директора, допускается поставить часть оплаты в зависимости от достижения, например, целевых показателей.

Как заключить соглашение с ИП на управление ООО

Чтобы заключить договор в лице управляющего индивидуального предпринимателя с ООО, необходимо:

1. Наличие такой возможности в учредительном документе (уставе). Если это не предусмотрено, внести изменения в устав.
2. Провести общее собрание участников либо заседание совета директоров, исходя из определенной компетенции в учредительном документе.
3. Заключить соглашение по итогам решения по п. 2.
4. Направить соответствующие документы для регистрации изменений в налоговую инспекцию.
5. Осуществить изменения во всех сопутствующих деловых бумагах (банковские карточки с образцами подписей, уведомление контрагентов, получение новых ЭЦП и пр.).

Образец договора

Закон не устанавливает специальных условий к договору между обществом и ИП как его управляющим.

Логично включить в такое соглашение нормы:

• о правах и обязанностях;
• о рамках компетенции ИП;
• о размере и сроках оплаты услуг;
• о сроке действия сделки.

• #индивидуальный предприниматель
• #ООО
• #руководство ООО

• Автор: Наталья Самоловских

Источник: Кадровый портал КЛУБ ТКРубрика: Ведение бизнеса