Отличие медиации от судебного примирения
Подборка наиболее важных документов по запросу Отличие медиации от судебного примирения (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
- Арбитражный процесс:
- Апелляционная жалоба на определение арбитражного суда
- Апелляционная жалоба на решение арбитражного суда
- Апелляция в арбитражном процессе
- Апк вступление решения в законную силу
- Апк отказ от апелляционной жалобы
- Показать все
- Арбитражный процесс:
- Апелляционная жалоба на определение арбитражного суда
- Апелляционная жалоба на решение арбитражного суда
- Апелляция в арбитражном процессе
- Апк вступление решения в законную силу
- Апк отказ от апелляционной жалобы
- Показать все
- Гражданский процесс:
- Адрес восьмого кассационного суда
- Апелляционная жалоба ГПК
- Апелляционная жалоба на решение районного суда
- Апелляционное обжалование в гражданском процессе
- Аудиозапись судебного заседания в гражданском процессе
- Показать все
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Примирительные процедуры с использованием специальных знаний: применим ли в России опыт американской, французской или итальянской модели?
(Ковалева А.В.)
(«Вестник гражданского процесса», 2021, N 6) В отечественной юридической литературе высказывается мнение о фактической равнозначности (тождественности) и «правовой близости» процедур медиации и судебного примирения . Подобное мнение представляется ошибочным, поскольку между рассматриваемыми институтами существует целый ряд отличий (по цели проведения соответствующих процедур и по характеру их регулирования, по степени активности и кругу полномочий судебного примирителя и медиатора, по требованиям, предъявляемым к судебному примирителю и медиатору, по порядку выплаты вознаграждения судебному примирителю и медиатору), но основным отличием медиации от судебного примирения следует считать именно правовую природу соответствующих институтов: частноправовую в первом случае и публично-правовую — во втором соответственно.
Статья: Судебное примирение и судебный примиритель
(Евтухович Е.А., Фильченко Д.Г.)
(«Вестник гражданского процесса», 2020, N 6) Анализ отличий судебного примирения и медиации с учетом положений процессуального законодательства может быть произведен на основании различных критериев.
Правовые ресурсы
- «Горячие» документы
- Кодексы и наиболее востребованные законы
- Обзоры законодательства
- Федеральное законодательство
- Региональное законодательство
- Проекты правовых актов и законодательная деятельность
- Другие обзоры
- Календари
- Формы документов
- Полезные советы
Отличия медиации от других видов примирительных процедур
Кудрина, А. А. Отличия медиации от других видов примирительных процедур / А. А. Кудрина. — Текст : непосредственный // Молодой ученый. — 2022. — № 45 (440). — С. 142-144. — URL: https://moluch.ru/archive/440/96237/ (дата обращения: 04.02.2024).
В статье рассмотрены отличия медиации от других видов примирительных процедур.
Ключевые слова: медиация, переговоры, посредничество, судебное примирение, примирительные процедуры
Основной закон Российской Федерации гарантирует каждому защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. В соответствии со статьей 2 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее-ГПК РФ) одной из основных задач гражданского судопроизводства является способствование мирному урегулированию спора.
В главе 14.1. ГПК РФ изложены полномочия суда по примирению сторон в гражданском процессе. Законодателем было указано, что примирение сторон возможно на любой стадии процесса и при исполнении судебного акта. Главой 14.1. ГПК РФ регламентируется содержание и форма мирового соглашения, а также процессуальный порядок утверждения судом мирового соглашения.
В процессуальном законодательстве РФ отмечено, что примирительные процедуры должны осуществляться на основе 4 принципов:
- Добровольности;
- Сотрудничества;
- Равноправия;
- Конфиденциальности.
Следует подчеркнуть, что процессуальный кодекс не содержит четкого определения термина «примирительные процедуры», в нем изложены лишь принципы, на основании которых должны осуществляться примирительные процедуры, а также возможность использования процедуры на любой стадии, виды примирительных процедур, такие как:
1. Медиация . Процедура медиации в РФ законодательно регулируется Федеральным законом № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее-Закон «О медиации»).
Каемова Ю. А., Руднева Ю. В. отмечают, что медиатор является объективной и непредвзятой стороной, у которого отсутствуют собственные интересы, его функция заключается в помощи сторонам найти решение, которое устроит обе стороны и прийти к заключению медиативного соглашения [1].
2. Переговоры . Законодатель выделил переговоры как отдельный вид примирительных процедур, но не определил их структуру и содержание.
В пункте 1 статьи 153.4. ГПК РФ указано, что стороны вправе урегулировать спор путем проведения переговоров в целях примирения. Переговоры осуществляются на условиях, определяемых сторонами (п. 2 ст. 153.4. ГПК РФ). На законодательном уровне процессуальный порядок проведения переговоров не регламентирован.
Переговоры, в отличие от медиации, лишены формальности и носят более свободный способ урегулирования спора. Однако, медиация по сравнению с переговорами, имеет определенную последовательность, которую медиатор должен придерживаться для того, чтобы упорядочить механизм урегулирования спора.
Основное отличие переговоров от процедуры медиации заключается в том, что переговоры как вид примирительной процедуры не предполагают наличие посредника. Тем самым, стороны не несут дополнительных финансовых расходов на оплату услуг посредника, в отличие от процедуры медиации.
3. Посредничество. По аналогии с переговорами, процедура посредничества как самостоятельная форма урегулирования конфликта не раскрыта в законодательстве.
Термин «посредничество» в проекте Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием примирительных процедур» используется как родовое, а судебное примирение и медиация являются специальными по отношению к нему.
Решетникова И. В. справедливо определяет, что «посредник добровольно избираемый сторонами, не выносит какого бы то ни было решения, он лишь подводит стороны к тому, чтобы они сами нашли путь разрешения правового конфликта» [4, с. 461–462].
4. Судебное примирение . Судебное примирение регулируется ГПК РФ и Регламентом проведения судебного примирения № 41 от 31.10.2019 (далее — Регламент).
На первый взгляд судебное примирение и процедура медиация являются схожими, но при глубоком анализе можно выявить ряд значительных отличий.
Во-первых, основанием для проведения процедуры медиации является согласие сторон и соглашение о применении процедуры медиации. В тоже время, для проведения судебного примирения недостаточно инициативы и согласия сторон, дополнительно требуется определение суда.
Во-вторых, практика медиатора может осуществляться на профессиональной основе и на непрофессиональной основе.
Требования к медиатору, осуществляющему свою деятельность на профессиональной основе, значительно шире, чем требования к медиатору, осуществляющему деятельность на непрофессиональной основе.
Согласно Регламенту, посредником при судебном примирении может выступать только судья в отставке и включенный в список судебных примирителей, утвержденный Пленумом ВС РФ. Так, например, на территории города Санкт-Петербурга и Ленинградской области только десять бывших судей наделены правом осуществлять судебное примирение.
В-третьих, роль медиатора и роль судебного представителя на первый взгляд схожи, но есть существенные отличия.
Потапова Л. В. отмечает, «что медиатор ориентируется, прежде всего, на неформальные способы урегулирования спора, используя знания в сфере психологии и конфликтологии» [2].
По мнению Борецкой Л. Р. и Потаповой Л. В. «судебный примиритель, использует свой опыт работы судьей, осуществляет полномочия независимого юриста» [3].
При анализе российского законодательства, регулирующего процедуру медиацию и судебное примирение, можно выявить, что деятельность судебного примирителя в большой степени напоминает судебный процесс. Данный вывод можно сделать из положений Регламента, к примеру, судебный примиритель обладает правом с разрешения суда ознакомиться с ходатайствами, жалобами, иными материалами дела, кроме того, получать копии судебных актов.
По мнению автора статьи, судебный примиритель обладает большими правами и более активной позицией в примирении, чем медиатор.
В-четвертых, порядок проведения процедуры медиации устанавливается сторонами в виде соглашения о проведении процедуры медиации. Таким образом, стороны могут определить место проведения процедуры самостоятельно (например, переговорная комната).
Место проведения судебного примирения, в отличие от процедуры медиации, регламентировано и проводиться в отдельном помещении здания суда.
В-пятых, статья 13 Закона «О медиации» указывает, что максимальный срок для проведения процедуры медиации установлен 180 дней. В то время, срок для проведения судебного примирения устанавливается определением суда.
В-шестых, положительным итогом процедуры медиации является заключение сторонами медиативного соглашения (медиативного консенсуса). В ходе судебного примирения стороны могут прийти к результатам, изложенные в пункте 1 статьи 153.7 ГПК РФ.
В-седьмых, в преамбуле (вводной части) Регламента отмечено, что судебное примирение спорящимися участниками гражданского процесса не оплачивается. Вознаграждения судебным примирителем регламентируется Постановлением Правительства РФ от 14.04.2020 № 504, выплаты осуществляется из федерального бюджета, непосредственно после завершения процедуры судебного примирения.
Что же касается оплаты услуг медиатора, она осуществляется сторонами в равных долях, если они не договорились об ином.
Исходя из вышеуказанного, процедура медиации и судебное примирение являются различными по таким критериям, как: основание для применения процедур; требования, предъявляемые к медиатору/судебному примирителю; роль медиатора/судебного примирителя; место проведения примирительных процедур; сроки проведения процедур; результаты прекращения (завершения) примирительных процедур; расходы на проведение примирительных процедур.
Автором статьи были проанализированы виды примирительных процедур, изложенные в главе 14.1. ГПК РФ. На основании вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что рассмотренные примирительные процедуры имеют существенные отличия.
Участникам гражданских правоотношений стоит более внимательно присмотреться и при возникновении правовых споров чаще использовать перечисленные примирительные процедуры. Ведь только благодаря примирительным процедурам, возможно, прийти к решению, которое устроит обе стороны спора.
Акцентирую внимание, что примирительные процедуры могут быть применены последовательно, стороны могут начать с переговоров, затем обратиться к процедуре медиации. В случае если переговоры и процедура медиации не приведут к намеченному результату, и спор перейдет в судебную плоскость, стороны вправе обратиться к судебному примирителю.
- Каемова Ю. А., Руднева Ю. В. Примирительные процедуры в России // Научная электронная библиотека eLibrary [электронный ресурс] — Режим доступа. — URL: https://www.elibrary.ru/download/elibrary_ 41512975_ 97308022 (дата обращения: 05.09.2022).
- Потапова Л. В. Примирительные процедуры в гражданском процессе: новые возможности урегулирования споров // Научная электронная библиотека eLibrary [электронный ресурс] — Режим доступа. — URL: http://elibrary.ru/download/elibrary_44731341_13386208 (дата обращения: 06.09.2022).
- Борецкая Л. Р., Потапова Л. В. Сущность и правовая природа примирительных процедур в цивилистическом процесс // Научная электронная библиотека КиберЛенинка [электронный ресурс] — Режим доступа. — URL: https://cyberleninka.ru/article/n/ suschnost-i-pravovaya-prirodaprimiritelnyhprotse-dur-v-tsivilisticheskom (дата обращения: 17.09.2022).
- Решетникова И. В. Размышляя о судопроизводстве: Избранное. М.: Статут, 2019. 510 с.
Основные термины (генерируются автоматически): судебное примирение, процедура медиации, РФ, судебный примиритель, процедура, сторона, медиация, переговоры, проведение процедуры медиации, Российская Федерация.
Примирительные процедуры и медиация в России.
В 2004 году, в связи с вступлением в силу новой редакции Хозяйственного процессуального кодекса (гл.17) стали интенсивно развиваться примирительные процедуры в хозяйственных судах Беларуси. Посредник для примирения сторон назначался из числа должностных лиц хозяйственного суда. В развернувшейся впоследствии дискуссии, по оценке и анализу опыта работы посредников в судах, было предложено называть специалистов, которые занимались примирительными процедурами примирителями (О.А. Бекиш, 2010). Так, из практики, в Беларуси появилось понимание отличия примирительных процедур от медиации. А в 2010 году в Минске начался эксперимент по внедрению внесудебной медиации. Была создана группа и начался эксперимент применения медиации. В связи с этим возникает вопрос: чем отличается примиритель от медиатора?
Ответ дает конфликтология. Выходя на уровень общественных отношений, конфликтология затрагивает регулятивный механизм, обеспечиваемый правом, и углубляет его работу с конфликтами. Беря на себя функцию регулирования поведения людей, право через нормативность обеспечивает сохранение юридических норм, правоотношения, акты реализации субъективных прав и обязанностей. Право как бы очерчивает круг возможных прав и обязанностей. А когда субъекты правовых отношений вступают во взаимодействие, право формализует уже их субъективные права и обязанности. Оно использует регулирование через акты применения права. Наконец, право является важной частью государственных отношений и входит в государственную систему регулирования. Здесь происходит взаимодействие права с конфликтологией.
Государство обеспечивает разрешение отношений субъектов через уполномоченные лица, дополняя систему формального разрешения конфликтов органами принудительного исполнения. Правовая система предусматривает существование абсолютной объективности. Судебно-процессуальный кодекс действует как свод правил, устанавливающий нормы для уполномоченных лиц, определяющих истину в рамках очерченных прав и обязанностей субъектов общества. И в этой ситуации возникающий правопорядок является формальным: мотивы сторон могут учитываться, но не являются определяющими.
Правоприменение состоит из установления фактических обстоятельств, анализа существующей правовой нормы и принятия решения. Развитие практики показало недостаточность правоприменения в принятии и исполнении решений через принуждение или согласие на принуждение. Правоприменение дополнено возможностью субъекта отказаться от защиты (отказ от иска), возможностью самостоятельно решить конфликт, спор (мировое соглашение).
Как бы там ни было, но право, направленное на обеспечение возможности защиты интересов субъектов, абсолютно в своем механическом значении понятия правового регулирования. Попытки выхода за пределы этого механического значения реализованы С.С. Алексеевым через понятие живого права (Алексеев С.С.,1999.) Живое право раскрывается дополнительными понятиями морали и добрых нравов – «дух права, глубокие правовые начала». Такое определение расширяет абсолют правового регулирования, но не затрагивает содержательные основы спора и не формирует новые практические механизмы в его усиление. Обращение к живому праву фиксирует, показывает определенные затруднения и ограничения правоприменения в современном обществе.
Разрешение гражданско-правового спора имеет следующие особенности:
— источником решения является норма права; его результатом может быть только одно решение;
— решение принимается государственным органом; причины нарушения права не имеют первостепенного значения;
— последующие отношения между спорящими не учитываются решением судьи.
Несмотря на старания и желание правовой системы к быстрой и эффективной защите интересов участников спора, в ряде случаев этого не происходит. Из-за того, что некоторые отношения правом не урегулированы и из-за того, что до момента обращения к юрисдикции спора не существует. Интересно, что конфликт при этом есть и часто не только существует, но и развивается.
Правовой спор возникает только в рамках правовой системы. Он является разновидностью конфликта. В юриспруденции сложилось мнение, что конфликт и спор – это синонимичные понятия. В российских правовых науках сложилось мнение, что в досудебных спорах эффективнее пользоваться понятием конфликт, а судебных – спор. Не будем касаться того, насколько правовая топонимика точна и отличается от общекультурной или международной, упомянем только, что это вносит путаницу за отраслевыми пределами юриспруденции. В связи с этим приходится вводить новые термины (международное понятие – арбитраж — заменять термином третейский суд). Считается, и об этом пишет С.В. Лазарев (2011), что «правовой спор является замещением конфликта – переводом его в правовую плоскость. При этом может произойти потеря содержания. В связи с этим нередки ситуации, когда разрешение правового спора не влечет за собой разрешения конфликта. После обращения в суд конфликт является тем же, но изложенным в юридических терминах. Прежний конфликт трансформируется и переводится в другую знаковую систему».
Система юрисдикции «меняет» конфликт в сторону общественной выгоды – общественного регулирования взаимоотношений через систему права. При этом сущность и причины конфликта не изменяются, а его разрешение принимает формальную, принудительную форму. В конфликтологии существует понятие – «послеконфликт», означающее возобновление или продолжение конфликта после действий по его регулированию. До сих пор тема послеконфликта не прикладывалась к системе юрисдикции. И пока нет достаточно исследований, проясняющих значение этой темы. В тоже время судебная система — лишь инструмент, регулирующий правособлюдение. Ее роль в существовании общества и государства огромна. Но в своем абсолюте судебная система может существовать ради себя самой, разрешая споры и не разрешая конфликты. При этом количество конфликтов может умножаться. Ресурсные конфликты (те, в которых заложены значительные ресурсы противодействующих сторон) соединяют разные отрасли правовой системы. Один, по сути дела, конфликт проявляется в нескольких, иногда десятках спорах арбитражного суда или в судах общей юрисдикции. Разрешение конфликта, который находится за пределами рассмотрения, приводит к его эскалации. При этом суды длятся годами. К тому же, в судебном правоприменении часто происходит и замена сущности конфликта во время адаптации ее к правовым нормам (статьи закона), которые не могут охватить все многообразие общественного существования. После такой замены спор в суде идет на соревновательном уровне зафиксированных позиций, что также уводит от содержательных основ конфликта. По сути дела решение спора в суде во многом есть разрешенное и регламентированное обществом насилие над спорящими.
Примирительные процедуры.
Под примирительными процедурами понимается процесс по достижению взаимоприемлемого, взаимовыгодного результата урегулирования сторонами возникшего спора, либо иной правовой неопределенности в правоотношении путем непосредственных переговоров сторон или с привлечением примирителя (Рожкова М.А., 2005). Примирение предлагается в качестве меры самостоятельного разрешения спора сторонами.
В судебной системе российским законодателем и практикой востребовано примирительное производство. В отношении к судебной системе сформулировано понятие примирительных процедур. Ст. 148 ГПК РФ говорит, что примирение сторон является одной из задач подготовки сторон к судебному разбирательству. С примирительными процедурами связано мировое соглашение. Мировое соглашение – это результат примирительных процедур как способ окончания дела (ст. 49 АПК РФ и ст. 39 ГПК РФ) и как самостоятельная примирительная процедура в виде примирения сторон (гл.15 АПК РФ, и п.2 ст.138 АПК РФ), а ст. 135 АПК РФ закрепляет обязанности судей содействовать примирению сторон. Этому способствует императивный и диспозитивный методы судопроизводства.
Императивный метод проявляется в следующем:
- процессуальные нормы обеспечивают главенствующее положение арбитражного суда как органа судебной власти;
- в качестве основных юридических фактов выступают властные процессуальные действия арбитражного суда;
- арбитражное процессуальное право обеспечивает арбитражному суду право контроля за действиями сторон, а также наделяет арбитражный суд полномочиями по руководству процессом;
- арбитражный процесс основывается на строго определенном процессуальном порядке осуществления правосудия — арбитражной процессуальной форме.
Диспозитивный метод предполагает автономность воли сторон, их право на самостоятельный выбор поведения. Он проявляются в следующем:
- равенство сторон арбитражного процесса для защиты своих прав и интересов;
- свобода пользования этими правами;
- наличие системы гарантий прав субъектов арбитражного процесса.
Арбитражное процессуальное право регулирует порядок разрешения споров и разногласий, регламентирует процессуальные права и обязанности сторон, порядок ведения судебного разбирательства, вынесения решения о восстановлении нарушенного права.
Таким образом, существуют все основания для использования медиации в арбитражном процессе. Белорусский опыт использования примирения создает в России ожидания по разгрузке судов. Он подкупает своей эффективностью.
В российском законе о медиации ФЗ-№ 193 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» нет четкого отличия медиации от других родственных понятий. В результате неточности формулировок в их определении в законе возникла проблема понятийного медиативного аппарата. Казалось бы, примирение соблюдает принципы медиации: нейтральность, добровольность, конфиденциальность, равноправное участие сторон.
Некоторые авторы видят в медиации только процессуальный смысл и недооценивают содержательный. Этому во многом способствует позиционный принцип (т.е. опора в урегулировании спора, в основном, на позиции сторон), который облекается в доказательную форму и привязывается к существующему праву. Из-за этого резко сужается поле возможных решений для сторон, а в качестве реального выхода наиболее перспективным является их примирение. Эти ограничения не дают возможности гибкого регулирования и, тем более, не дают разрешения конфликтов. Субъекты конфликта, реальные конфликтанты, может и не осознают этого, но чувствуют, что они не разрешают конфликт, а соглашаются на частичное решение под действием силы (судебная медиация или примирительная процедура) или принудительных методов.
Но медиация, как часть посредничества, опирается на базис в виде переговорного процесса, со всеми его принципами и закономерностями. В медиации роль медиатора управленческая – способствовать переговорам. Примирение не полностью соответствует принципам переговорного процесса. В переговорном процессе сформулирован принцип триединства: процедуры, содержания и коммуникации. В силу юрисдикционных особенностей реализация содержательной работы со сторонами затруднена. Содержание спора в суде вмещается в исковую форму, а работа с содержанием требует двух составляющих: времени и особой подготовки медиаторов. Осуществление позиционного рефрейминга у сторон – трудная и не для каждого посредника осваиваемая техника.
Скорее всего, медиация вводится не для осложнения работы судов, а в помощь им. Выход за пределы иска не в интересах суда, также как и затягивание процесса. Востребованность медиации в судебной системе больше связана с примирительным производством. Оно может осуществляться с помощью судебного примирения, когда примирением занимаются специально подготовленные сотрудники суда, как делается в Белоруссии, или с помощью внесудебного примирения, когда примирители не являются сотрудниками. Российский закон №193-ФЗ выводит примирение за рамки судебного процесса и определяет его как внесудебное.
Примирение – самая поверхностная технология работы с конфликтом: она не требует базового содержательного понимания спора. Примирительные процедуры можно рассматривать как разновидность системы альтернативного разрешения споров (АРС), располагающуюся (по роли третьей стороны) между третейским судьей и медиатором.
Примирение в силу традиций и профессиональных особенностей российских юристов и адвокатов, работающих в правосудии, будет наиболее ярко использовать авторитарный, в лучшем случае, директивный стиль по отношению к сторонам спора. Вот от чего часто с их стороны слышны высказывания, что «медиация – это просто! И мы ею владеем и применяем уже много лет!»
Примирительные процедуры в общих чертах можно определить как процесс переговоров с участием третьей стороны в рамках судопроизводства для достижения соглашения между сторонами, результат которого удовлетворяет все стороны.
Целью примирителя является определение нижнего предела позиций сторон в части готовности их идти на уступки и быстрое нахождение выгодного решения. При этом стороны часто не имеют контроля над ситуацией. В тоже время в примирении в разной степени стираются грани между разрешением спора и третейским разбирательством, снижается жизнеспособность принятого решения. Примирение оправдано в спорах, не затрагивающих серьезных и финансовых отношений. Оно возможно в спорах с отсутствием эмоционального фактора и отсутствием необходимости продления взаимоотношений, сохранения «лица». В отличие от примирительного процесса медиация — более глубокая работа со сторонами. Она полностью соответствует принципам переговорного процесса и осуществляет рефрейминг позиций сторон в управленческом, а не директивном, подходе.
Причем практика показывает эффективность применения для арбитражных судов именно медиации. В других странах она преобладает над примирением, особенно в сложных делах. Коэффициент закрытия дел в странах Европы равняется пяти, в нашем небольшом опыте, он равняется 7. То есть, одна медиация прекращает сразу 5-7 дел. В ситуации примирения — только одно дело.
С.В. Лазарев (2011) сравнивает складывающуюся ситуацию следующим образом: «… пока богатырь (судья) пытается отрубить многоголовому дракону следующую голову, предыдущая, минутой назад отрубленная, отрастает снова. Вместо того, чтобы отрубить дракону хвост (отчего тот сразу погибнет), богатырь сражается с каждой головой в отдельности, оправдывая себя тем, что в конкретный момент только одна голова на него нападает».
Вместе с тем, практика внедрения медиации в России имеет и свои особенности. Они
связаны с Федеральной программой подготовки медиаторов. Использование ее для подготовки медиаторов привело к тому, что мы сейчас получаем некомпетентных и не профессиональных медиаторов. В программе механически соединены европейские и американские подходы к медиации, логически не связанные обрывки из различных научных дисциплин; вводятся в виде обязательных не нужные практикующим медиаторам блоки. Насильно включены требования прохождения разноотраслевых особенностей и апофеозом обучения является тренерство. При этом не указаны критерии и необходимые навыки для выпускаемых медиаторов. Общее количество учебных часов не позволяет подготовить специалистов, которые могли бы эффективно работать как медиаторы. Следует отметить, что обучение уже идет и сотни–тысячи таких медиаторов в ближайшее время появятся в судах. Куда пойдут работать такие медиаторы? Появление их в судах может стать профанацией технологии и, главное, оно малоэффективно.
Фактически следует признать, что произошла подмена понятий примирения и медиации. Первая учебная программа «Медиация. Базовый курс», освоив которую можно приступать к практике, заменяет альтернативную процедуру с участием медиатора на альтернативную примирительную процедуру. И, если вещи называть своими именами — примирительную процедуру вместо медиации.
Но все же, программа подготовки медиаторов может иметь положительный смысл: хорошие перспективы в виде внесудебного примирения. Для этого не нужно больших затрат и больших изменений в программе. Создание сообщества российских примирителей, и использование первой учебной программы «Медиация. Базовый курс», при небольшой ее доработке, для просвещения и знакомства с медиацией самого широкого круга специалистов, могут явиться явной победой и практическим вкладом во внедрение медиации в России. В результате за короткий срок можно обучить и направить в суды большое количество примирителей из числа юристов и адвокатов, судей в отставке. Они могут в массовом порядке, безопасно для судов и с высокой эффективностью разгрузить суды от большого количества дел. В таком случае появляется уже перспектива и для самой медиации. Дальнейшее обучение во второй ступени может дать полноценных медиаторов и завершить двухступенчатую систему внесудебной медиации.
В дальнейшем, в России может появиться и судебное примирение. В случае законодательного оформления инициативы по созданию примирителей Министерством образования и науки РФ это будет большой поддержкой для судебной системы. Тому пример белорусская система примирения.
Определяя область и границы между этими двумя посредническими технологиями, можно четко и эффективно развивать практику посредничества, избегая упреков из-за несбывшихся ожиданий от медиации. и профанации медиации в результате обучения по программе подготовки медиаторов.
Алексеев С.С. Право: азбука-теория-философия: опыт комплексного исследования. М. Статут. 1999. С.365-368.
О.А. Бекиш. Особенности совершенствования способов добровольного урегулирования спора в рамках проведения оптимизации хозяйственного судопроизводства. //Актуальные проблемы использования примирительных процедур как формы разрешения споров в национальном и международном праве. Материалы Международной научно-производственной конференции//. Минск. 2010. С.84-86.
Карпенко А.Д. Термины медиации как элемент развития практики в России.// Третейский суд. №3(75) 2011 С.120-128.
Лазарев С.В. Основы судебного примирения. Инфотропик медиа. 2011. С.229.
Рожкова М.А. М. Мировая сделка: использование в деловом обороте. Статут. 2005. С.572.
Судебное примирение как один из видов альтернативного урегулирования споров
Адвокат Адвокатской палаты Московской области, председатель Экспертного совета Адвокатской палаты Московской области, адвокат МКА «Град», соискатель аспирантуры Всероссийского государственного университета юстиции
140030, Россия, Московская область, пос. Малаховка, ул. Советская, —
Makarenko Natal’ya Nikolaevna
lawyer at Chamber of Lawyers for the Moscow Region, chairman of the Expert Board at Chamber of Lawyers for the Moscow Region, lawyer at GRAD Company, post-graduate student at All-Russian State University of Justice
140030, Russia, Moskovskaya oblast’, pos. Malakhovka, ul. Sovetskaya, —
mail@advokat-makarenko.ru Просмотров статьи: 11784 c 5.5.2015
Дата направления статьи в редакцию:
Дата публикации:
Аннотация: В статье рассматривается новый для российского правопорядка институт судебного права – судебное примирение. Данная процедура рассматривается автором статьи в сравнительном ключе – проводится сравнение с процедурой медиации, существующей в России. Исследуются функции суда и сторон процесса в рамках данных процедур. Выявляются особенности процедуры судебного примирения в сравнении с процедурой медиации. Используются классические для юридической науки методы исследования: формально-логический, сравнительно-правовой и др. Автор приходит к выводу, что судебное примирение позволит в российском правопорядке урегулировать споры в альтернативном порядке более эффективно, так как данная процедура восполняет все недостатки, так и не получившего широкого применения в гражданском и арбитражном процессе, процедуры медиации. Обосновывается идея провала альтернативных способов разрешения спора в действующем законодательстве и попытке законодателя сгладить недостатки частной процедуры урегулирования спора посредством ее огосударствления, утверждения мирового соглашения, заключаемого в рамках примирительной процедуры, судебным решением.
Ключевые слова:
гражданский процесс, арбитражный процесс, примирение, медиация, альтернативное разрешение споров, сравнение, судебное примирение, мировое соглашение, стороны, суд
Abstract: The article is devoted to judicial reconcilation as a new instutition of judicial law in Russia. Makarenko analyzes this procedure in comparison to mediation procedure widely practiced in Russia. The researcher examines functions of the court and parties participating in this procedure and describes peculiarities of the judicial reconcilation versus mediation procedure based on the use of formal law and comparative law methods. As a result of the research, Makarenko comes to the conclusion that the use of judicial reconcilation will allow Russia’s legislation system to resolve disputes more effectively because this procedure allows to overcome all the drawbacks of the mediation procedure that has not been widely used in arbitration or civil practice. Mararenko also proves that all other alternative dispute resolutions have proved to be inefficient and so has the legislator’s attempt to eliminate drawbacks of the dispute resolution procedure by the settlement agreement.
civil procedure, arbitration process, reconciliation, mediation, alternative dispute resolution, comparison, judicial reconciliation, settlement agreement, parties, court
В рамках современного судебного процесса роль суда постоянно трансформируется и ему все чаще вменяются не свойственные доселе функции, в частности, функция примирителя. Если, такая функция суда, а шире, существование различных форм альтернативного разрешения гражданско-правовых споров (далее – АРС), существовала всегда и практически везде, что нередко объясняется социально-политическими, культурными факторами, то ее современное развитие, как в России, так и за рубежом, связано скорее с прагматическими соображениями – разгрузкой судебной системы от чрезмерного количества дел. Об этом в частности свидетельствует Рекомендация Комитета Министров Совета Европы № R(86)12, принятая еще в 1986 г., которая непосредственно связывает сокращение чрезмерной нагрузки на суды с использованием альтернативных способов урегулирования споров как в рамках судебной системы, так и вне ее, как до судебного разбирательства, так и в ходе него. Как следствие, желание Верховного суда Российской Федерации (далее – ВС РФ) расширить список существующих форм альтернативного разрешения споров в российском правопорядке, посредством, в частности, создания судебного примирения, вполне обосновано.
Другой причиной разработки альтернативных, существующим АРС, форм разрешения споров стала неэффективность действующих на сегодняшний день механизмов АРС (медиации). Действительно, несмотря на то, что уже существующая с 2010 года медиация казалось бы должна была справится с одной из основных проблем судебной системы – нагрузки на суды, спорящие стороны, по-прежнему, продолжают урегулировать споры в рамках публично-правовой системы разрешения споров. Так, в частности, в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18 января 2018 № 1 обращается внимание на судебную статистику, в соответствии с которой с 2011 по 2017 г. только 0,008% разбирательств, от общего количества дел рассматриваемых в судах общей юрисдикции и 0,002% разбирательств, от общего количества дел рассматриваемых в арбитражных судах, были урегулированы с участием медиаторов. Неэффективность существующей процедуры медиации, заставляет отдельных представителей науки даже утверждать, что «… на практике закон получился мертворожденным, поскольку его использование в реальности ничтожно мало» [1] .
В связи с этим в российской науке гражданского процесса нередко приводится примеры зарубежного процессуального права, где процедура медиации носит обязательный характер, что могло бы привести к увеличению количества внесудебного разрешения споров. «Так, в США, Канаде, Словении судья вправе предписать сторонам провести процедуру медиации; в Великобритании сторона вправе отказаться от предложенной судом медиации, но при этом такая сторона понесет все судебные расходы другой стороны, даже выиграв спор» [2] . Если такой подход несомненно привлекателен в смысле стимулирования использования АРС тяжущимися, вряд ли его применение целесообразно в российском правовом поле, тем более если учесть, что судебное примирение в российском гражданском процессе должно будет выполнить роль стимула в использовании примирительных процедур, так как в отличие от медиации является бесплатным для сторон процесса средством разрешения спора.
Тем не менее, введение в российский правопорядок нового института по большей части объясняется основным недостатком существующего – медиации, а именно во внесудебном порядке производства последнего. Действительно, если медиация возможна лишь вне судебного разбирательства, то судебное примирение потому и является судебным, что оно позволяет разрешить спор альтернативным образом при участии представителя судебной системы. Как верно отмечает Ф.К. Сенен «Действительно, если примирительная процедура может проводиться в полной независимости от судебной системы, что в принципе соответствует традиционным процедурам, даже когда спор уже находится на рассмотрении в суде. В этом случае примирительная процедура выступает как инструмент для смягчения строгости правовой нормы, делая ее гибкой в разрешении правовых споров. Таким образом, происходит процесс расширения диапазона процедур мирного урегулирования споров самими сторонами, которые могут применяться не только вне судебного разбирательства, но и в рамках рассмотрения и разрешения гражданских дел» [3] . Именно необходимость расширения сферы применения АРС за пределы досудебного, а, точнее – внесудебного, урегулирования и несовершенство медиации в гражданском процессе, как ограниченной лишь сферой досудебного – или, скорее, внесудебного – урегулирования споров и объясняет структурную особенность судебного примирения в сравнении с существующим АРС. Более того, сам авторитет судебного примирителя, как представителя судебной системы, позволит, на наш взгляд, стимулировать использование АРС в российском правопорядке. В англосаксонской науке судебного права отмечается по данному поводу, в частности, что именно «..медиаторы, имеющие опыт работы в области судебного и арбитражного рассмотрения дел, имеют преимущества, поскольку они могут предоставить сторонам обоснованное мнение о том, какое решение было бы принято судьей или арбитром в случае, если бы стороны обратились к ним для разрешения спора» [4] , что конечно же приводит к стимулированию использования процедур АРС. Иначе говоря, авторитет примирителя – в нашем случае, «судьи в отставке или работника суда», стимулирует тяжущихся к обращению к ним нежели к медиатору с целью разрешения спора.
Стоит отметить также, что судебное примирение если и призвано стать эффективным средством восполнения недостатков существующих АРС, то оно вряд ли является новым для судебной системы. Действительно, современный гражданский процесс характеризуется трансформацией роли суда в судопроизводстве, где ему все больше вменяется и примирительная функция. Последняя уже закреплена за судом, так как ему вменяется в обязанность принимать меры по заключению сторонами мирового соглашения (п. 5, ч. 1, ст. 150 ГПК РФ). Судебное примирение является лишь одним из институтов уже существующей функции суда по примирению сторон, или точнее конкретизацией данной функции, что является вполне логичным и своевременным, на наш взгляд.
Одним из закономерных вопросов вызванных предстоящим появлением еще одной процедуры альтернативного разрешения споров является не только необходимость ее создания с целью восполнения недостатков существующих АРС, но и ее отличия от уже существующих форм альтернативного разрешения споров. Сложность отнесения судебного примирения к АРС заключается в том, что к АРС нередко относят именно альтернативные судебным способам разрешения споров, тогда как судебное примирение осуществляется судьей в отставке или работником суда, т.е. не является в чистом виде внесудебной (альтернативной) процедурой. В тоже время, сама сущность данной процедуры практически идентична уже существующей в российском правопорядке АРС – медиации. Речь идет как о: соотношении прав и обязанностей сторон процесса и посредника; принципов проведения примирительных процедур, так и их результатов.
Действительно, как медиация, так и судебное примирение, обладают рядом общих черт, что позволяет отдельным авторам их воспринимать как тождественные гражданско-процессуальные понятия [5] . Действительно, их общей отличительной чертой является диспозитивность – которая, в целом присуща гражданскому процессу в сравнении, например, административным или конституционным судопроизводством – которая здесь проявляется наиболее полным образом. Речь в первую очередь идет о том, что в рамках данных гражданско-процессуальных механизмов права и обязанности сторон процесса расширены, а роль суда, коррелятивно, ограничена. Иначе говоря, в рамках данных процессуальных механизмов стороны процесса обладают наибольшей свободой в отношении предмета спора и способов его разрешения, тогда как суд, в соответствии с формулировкой Постановления Верховного суда Российской Федерации № 1 от 18 января 2018 г. «О внесении в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации проекта федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием примирительных процедур» (Далее Постановление Верховного суда РФ № 1 от 18 января 2018 г.), лишь «содействует им в урегулировании спора». Здесь стоит напомнить, что Верховный суд Российской Федерации обратил внимание на связь мирового соглашения, и на наш взгляд, процедур АРС в целом, с принципом диспозитивности еще в постановлении Пленума от 24 июня 2008 г. № 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству»: «Согласно принципу диспозитивности стороны вправе уже в стадии подготовки дела к судебному разбирательству окончить дело мировым соглашением». Таким образом, присущий всему гражданскому процессу диспозитивный метод правового регулирования бесспорно достигает в рамках процедур АРС в целом, и судебного примирения в частности, своего апогея.
Так, в частности, в отличие от классического искового производства, процедуры АРС осуществляются на принципе добровольности, при участии независимого третьего лица, не обладающего правом принятия обязательного в отношении сторон решения; последний может лишь предложить сторонам определённый способ разрешения спора, который станет для них обязательным лишь в случае если они примут его, заключив соответствующее соглашение. Более того, одним из принципов проведения процедур АРС является сотрудничество сторон (ст. 3 Закона Федерального закона от 27 июля 2010 г. « 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее – Закон о медиации)); последние, в соответствии с проектом закона предложенным Постановлением Верховного суда РФ № 1 от 18 января 2018 г. «пользуются равными правами на выбор примирительной процедуры, определение условий ее проведения, а также кандидатуры посредника, в том числе медиатора или судебного примирителя», что также свидетельствует о, так сказать, «повышенной диспозитивности» как медиации, так и судебного примирения.
Аналогичность процессуальных аспектов применения судебного примирения и медиации также налицо, что позволяет говорить об аналогичности данных гражданско-процессуальных институтов. Так, например, в соответствии с Законом о медиации если спор передан на рассмотрение суда или третейского суда, стороны могут применить процедуру медиации в любой момент до принятия решения по спору соответствующим судом или третейским судом” (ст. 4); в таких случаях суд откладывает рассмотрение дела до окончания процедуры медиации. В соответствии с проектом закона, предложенным Постановлением Верховного суда РФ № 1 от 18 января 2018 г. «Процедура судебного примирения может быть использована на любой стадии производства по делу». Аналогичность процессуального применения двух примирительных процедур очевидна, тем более что в соответствии с данным проектом закона обе из них относятся законодателем к родовому понятию видов примирительных процедур.
Более того, предусматриваемое общее правовое регулирование для различных АРС в рамках проекта закона, предложенного Постановлением Верховного суда РФ № 1 от 18 января 2018 г., также свидетельствует об аналогичности данных процессуальных институтов. Так, например, предлагаемые проектом закона изменения вносимые, в частности, в Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (Далее – ГПК РФ) предусматривает, как минимум два основных блока нормативно-правового регулирования различных процессуальных аспектов реализации примирительных процедур. Так, в частности, предусматривается введение ГПК РФ ст. 1532 призванной урегулировать “Порядок и сроки проведения примирительной процедуры”, т.е. вне зависимости от того идет ли речь о медиации или судебном примирении законодательные нововведения предусматривают общее правовое регулирование таких аспектов данных процедур АРС как, например: ходатайство о проведении примирительной процедуры; определение о проведении примирительной процедуры и при необходимости об отложении судебного разбирательства и т.п. Это свидетельствует об аналогичности данных институтов гражданского и арбитражного процесса.
Более того, общими для медиации и судебного примирения стал и нормативно-правовой блок посвященный результатам примирительных процедур (ст. 1538 ГПК РФ в проекте закона предложенного Постановлением Верховного суда РФ № 1 от 18 января 2018 г.). Действительно, законодатель по всей видимости посчитал что общая природа различных примирительных процедур, упоминаемых в законопроекте (переговоры, сверка документов, посредничество, медиация, судебное примирение), позволяет также определить общим для ни образом вопросы результатов примирения лиц, участвующих в деле, в качестве которых признаются: 1) мировое соглашение в отношении всех или части заявленных требований; 2) частичный или полный отказ от иска; 3) частичное или полное признание иска; 4) полный или частичный отказ от апелляционной, кассационной жалобы, надзорной жалобы (представления); 5) признание обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения. Вряд ли стоит добавлять к уже сказанному, что общим для всех процедур примирения является и правовое регулирование материальных и процессуальных аспектов заключения и утверждения мирового соглашения, которое в принципе является общим итогом как процедуры медиации и судебного примирения, а также и общими положениями относительно утверждения мирового соглашения судом в рамках всех примирительных процедур.
Стоит отметить, что такой подход вполне обоснован, тем более что в позитивном праве существует ряд примеров отождествления медиации и судебного примирения. Так, например, статья 3 Директивы 2008/52/ЕС Европейского Парламента и Совета от 21 мая 2008 г. “О некоторых аспектах медиации в гражданских и коммерческих делах” определяет примирение как организованный процесс, как бы он ни назывался, в котором две или более стороны пытаются добровольно достигнуть разрешения своего спора с помощью посредника. Этот процесс может быть начат сторонами, предложен или назначен судом, или предписан правом государства-члена. Данное понятие охватывает посредничество, осуществляемое судьей, который не ответственен ни за какое судебное разбирательство, имевшее отношение к обсуждаемому спору. Однако данное понятие не включает действия, совершенные судом или судьей для разрешения спора в течение судебного разбирательства, относящегося к спору». Из текста явно следует, что для европейского законодателя не важно осуществляется ли функция примирения сторон частноправовым (медиатором) или публично-правовым субъектом – судьей или работником суда: понятие закрепленное данным актом фокусируется на функции, а не природе субъекта-посредника, что и позволяет говорить о аналогичной природе судебного примирения и, наиболее близкого к нему института – медиации.
В тоже время, между медиацией и судебным примирением существует ряд различий, которые в первую очередь касаются именно прав и обязанностей субъектов процедуры. Так, в частности в науке отмечается, что «отличие процедур «медиации» и «судебного примирения» заключается в том, что судебный примиритель, как правило, играет более активную роль в примирении сторон, чем медиатор. Роль последнего заключается лишь в организации встреч сторон, создании благоприятных условий для достижения сторонами взаимоприемлемого решения, без права принятия какого-либо решения» [3] . Иначе говоря, роль примирителя в рамках процедуры судебного примирения характеризуется большей активностью, тогда как в рамках медиации роль примирителя ограничена, а стороны процесса, коррелятивно, обладают наибольшим объем процессуальных прав. Таким образом, медиация носит наиболее диспозитивный характер, чем судебное примирение, что не могло не вызвать критику в науке гражданского и арбитражного процесса : «Медиатор не является стороной в споре, поэтому не пользуется правами и обязанностями лиц, участвующих в деле на основании ст. 41 АПК РФ. В частности, медиатор не имеет права знакомиться с материалами дела, а также знакомиться с ходатайствами и жалобами, поданными другими лицами, участвующими в деле, получать копии судебных актов. Все вышеперечисленное, тем не менее, могло бы поспособствовать более качественному и скорому ознакомлению медиатора с обстоятельствами спора и предложить наиболее взаимоприемлемые пути разрешения сложившегося конфликта» [6] . Иначе говоря, роль медиатора настолько ограничена, что это даже вызывает критику в науке гражданского процесса. В свою очередь, ряд несовершенств данной процедуры по всей видимости привел законодателя к осознанию ее недостатков и, как следствие к закреплению более активной роли суда в судебном примирении.
Такое отличие является вполне закономерным в связи существенным различием фигуры примирителя в рамках двух процедур. В науке, в частности, уточняется по данному вопросу, что «медиатор и судебный примиритель – это фигуры одного порядка. Но предполагается, что судебными примирителями могут быть только судьи в отставке или представители действующего аппарата суда. Иными словами, разграничить медиатора и судебного примирителя можно только по степени участия государства в альтернативной процедуре: судебный примиритель – это лицо, аккредитованное государством, представитель суда, а медиатор чаще всего именно частный субъект…» [7] .
Действительно, в рамках процедуры медиации посредником является частное лицо, не обладающее публично-правовыми полномочиями, тогда как судебное примирение осуществляется, как свидетельствует его название, судом. В науке отмечается по данному вопросу «.. если мы говорим об институте медиации, получившем свое законодательное закрепление в 2010 г., то речь идет исключительно о категориях частного права. Известные специалисты в области АРС предлагают термин «частное процессуальное право»» [8] .
Напротив, в отношении судебного примирения в науке отмечается, что «судебное примирение не является частной процедурой в отличие от медиации: оно возможно только после возбуждения дела в суде, представляет собой разновидность судебной деятельности и осуществляется в здании суда» [9] . Представляется, что с появлением судебного примирения в российском гражданском процессе, использование АРС, в частности именно данной процедуры, возрастет, так как авторитет судебного примирителя, который в отличие от медиатора, является судьей в отставке или работником аппарата суда, имеющим высшее юридическое образование и стаж работы в области юриспруденции не менее пяти лет, куда более высок.
Существенное, казалось бы, отличие двух процедур АРС приводит отдельных ученых к довольно кардинальным высказываниям: “Судебная система, гражданский и арбитражный процессы — сфера в первую очередь публично-правовая, а не частная! Эти обстоятельства не позволяют мне рассматривать медиацию в качестве субинститута, а судебную медиацию — как его составляющую” [10] . На наш взгляд, такие утверждения чрезмерно категоричны, тем более, что в свете предлагаемых Постановлением Верховного суда РФ № 1 от 18 января 2018 изменений, в соответствии с которыми в Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (Далее – ГПК) предлагается закрепить не только Главу 141 «Примирительные процедуры. Мировое соглашение», но и ст. 1536, посвященную медиации. Тем не менее, указанные авторы верно подметили существенную разницу между судебным примирением и медиацией, которая заключается именно в различии фигуры примирителя.
В связи с этим следует заметить, что правовое регулирование новой процедуры судебной медиации, разработанное Постановлением Верховного суда РФ № 1 от 18 января 2018, посвятило значительное количество норм именно вопросам правового статуса, назначения и других аспектов деятельности судебных примирителей, а внесение изменений в существующее законодательство коснулось в том числе и Закона Российской Федерации от 26 июня 1992 года No3132-I «О статусе судей в Российской Федерации» и Федерального закона от 14 марта 2002 года № 30-ФЗ «Об органах судейского сообщества в Российской Федерации». Такой подход к правовому регулированию новой процедуры АРС вполне закономерен, так как основная новизна судебного примирения в сравнении с существующей медиацией заключается в новом статусе примирителя, который из частного субъекта АРС, становиться публичным, точнее – судебным, так как последним может быть лишь судья в отставке или работник аппарата суда, имеющий высшее юридическое образование и стаж работы в области юриспруденции не менее пяти лет.
Стоит обратить внимание и на комплементарный характер двух процедур, о котором уже было упомянуто выше. Медиация по природе своей является внесудебной процедурой, тогда как примирение – судебной. Иначе говоря, две автономные процедуры могут использоваться в рамках одного разбирательства, образуя каждая из них отдельный этап в разрешении спора, дополняя друг друга по необходимости или как отмечается в науке « процедуры судебного примирения и медиации являются разными, но взаимодополняющими механизмами мирного урегулирования споров, которые не исключают друг друга» [3] . Как следствие, вряд ли можно говорить о какой-либо конкуренции между этими процедурами АРС. Так, в частности Лисицын В.В. отмечает: «… не следует судебного примирителя рассматривать в роли своего рода непрофессионального медиатора, работающего в суде, поскольку судебное примирение не должно подменять собой процедуру медиации. Судебное примирение может рассматриваться как взгляд на рассматриваемое судом дело «со стороны» с указанием сторонам спора на возможные пути разрешения конфликта миром в целях скорейшего урегулирования спора и сохранения между сторонами деловых отношений» [10] . Как следствие, путь по которому пошел российский законодатель, а именно – закрепление в ГПК наряду с медиацией и процедуры судебного примирения, является, на наш взгляд, верным на что также обращают внимание отдельные цивилисты, а в итоге приведет к отказу от позиции Лисицина В.В. в соответствии с которой медиация не является институтом гражданского и арбитражного процесса.
В тоже время, выделение нескольких видов примирительных процедур, а именно – переговоров, сверки документов, посредничества, медиации, судебного примирения, вряд ли является, на наш взгляд, разумным. Действительно, если медиация и судебное примирение действительно являются примирительными процедурами, то в случае с переговорами и сверкой документов речь скорее идет о действиях, направленных на примирение, а не собственно видах примирительных процедур, как считает российский законодатель. Подход французского законодателя на наш взгляд более логичен. Так, в частности, В главе 6-ой первой книги французского гражданского процессуального кодекса в качестве примирительных процедур выделяются только медиация (médiation) и примирение (conciliation), причем обе процедуры очень похожи на российскую медиацию и судебное примирение, так как первая осуществляется вне рамок судебной системы, а вторая осуществляется по словам кодекса (ст. 129-1) посредством «примирения делегированного судебному примирителю» (La conciliation déléguée à un conciliateur de justice). На наш взгляд, верным было пойти именно по данному пути, т.е. закрепить в качестве АРС две процедуры: судебное и несудебное (медиация) примирение, а в качестве действий сторон, посредством которых достигается разрешение спора закрепить переговоры, сверку документов и т.п.
В целом с внедрением судебного примирения в российский правопорядок, отечественный законодатель пошел по аналогичному развитым государствам пути (в частности Франции). Действительно в науке гражданского процесса отмечается, что «… опыт медиации в зарубежных странах может свидетельствовать о том, что одним из направлений развития процедуры медиации (посредничества) становится ее превращение из самостоятельной, альтернативной судебному разбирательству в «смежную», нередко обязательную досудебную или судебную процедуру. Это не случайно, поскольку с конца 90-х гг. прошлого столетия в Европе стала активно пропагандироваться и продвигаться идея альтернативных методов решения споров вообще и медиации в частности, для того чтобы в области судебного сотрудничества по гражданским делам принять необходимые меры для обеспечения надлежащего функционирования внутреннего рынка». Иначе говоря, привлечение профессиональных судей для внесудебного разрешения споров станет в перспективе общим как для российского, так и зарубежного гражданского процесса и позволит устранить основной недостаток действующей процедуры АРС (медиации) – недостаток профессионализма медиаторов, а точнее недоверие к их профессионализму со стороны тяжущихся. Как следствие, появление судебного примирения в российском гражданском процессе в перспективе должно стать востребованным институтом судебного права.
Библиография
Шафоростова К. И. Медиация и судебное примирение: общие черты, различия, перспективы // Научно-методический электронный журнал «Концепт». – 2018. – № 5 (май). – С. 123–129.
Николюкин С.В. Правовые технологии посредничества (медиации) в Российской Федерации: научно-практическое пособие. Юстицинформ. – М. – 2018. 327 с.
Сенен Ф.К. Судебное примирение и медиация как механизмы мирного урегулирования споров в современном гражданском процессе: общие и отличительные черты// Вестник воронежского государственного университета. Серия: Право. – № 2. – 2017. – С. 109-114.-
Smith C.R. Mediation: The Process and the Issues.-Kingston: Industrial Relations Centre, 1998.-14 p.-P. 5-6.
Примак Т. К. Альтернативные средства разрешения конфликтов // Мировой судья. 2010. № 10. С. 10.
Скорбунов Л.А. Перспективы развития медиации в Российской Федерации // Universum: экономика и юриспруденция. – 2016. – № 8 (29).
Шафоростова К. И. Медиация и судебное примирение: общие черты, различия, перспективы // Научно-методический электронный журнал «Концепт». – 2018. – № 5 (май). – С. 123–129.
Севастьянов Г.В. Теоретические основы АРС: концепция частного процессуального права // Хрестоматия АРС. СПб., 2009. С. 91-121.
Носырева Е. И., Фильченко Д. Г. Основные положения концепции об институте примирения сторон в гражданском судопроизводстве // Вестник гражданского процесса. 2015. No 1.
Лисицын В.В. Помощник судьи-судебный примиритель. // Администратор суда №1 – 2016. С. 16.
ReferencesShaforostova K. I. Mediatsiya i sudebnoe primirenie: obshchie cherty, razlichiya, perspektivy // Nauchno-metodicheskii elektronnyi zhurnal «Kontsept». – 2018. – № 5 (mai). – S. 123–129.
Nikolyukin S.V. Pravovye tekhnologii posrednichestva (mediatsii) v Rossiiskoi Federatsii: nauchno-prakticheskoe posobie. Yustitsinform. – M. – 2018. 327 s.
Senen F.K. Sudebnoe primirenie i mediatsiya kak mekhanizmy mirnogo uregulirovaniya sporov v sovremennom grazhdanskom protsesse: obshchie i otlichitel’nye cherty// Vestnik voronezhskogo gosudarstvennogo universiteta. Seriya: Pravo. – № 2. – 2017. – S. 109-114.-
Smith C.R. Mediation: The Process and the Issues.-Kingston: Industrial Relations Centre, 1998.-14 p.-P. 5-6.
Primak T. K. Al’ternativnye sredstva razresheniya konfliktov // Mirovoĭ sud’ya. 2010. № 10. S. 10.
Skorbunov L.A. Perspektivy razvitiya mediatsii v Rossiiskoi Federatsii // Universum: ekonomika i yurisprudentsiya. – 2016. – № 8 (29).
Shaforostova K. I. Mediatsiya i sudebnoe primirenie: obshchie cherty, razlichiya, perspektivy // Nauchno-metodicheskii elektronnyi zhurnal «Kontsept». – 2018. – № 5 (mai). – S. 123–129.
Sevast’yanov G.V. Teoreticheskie osnovy ARS: kontseptsiya chastnogo protsessual’nogo prava // Khrestomatiya ARS. SPb., 2009. S. 91-121.
Nosyreva E. I., Fil’chenko D. G. Osnovnye polozheniya kontseptsii ob institute primireniya storon v grazhdanskom sudoproizvodstve // Vestnik grazhdanskogo protsessa. 2015. No 1.
Lisitsyn V.V. Pomoshchnik sud’i-sudebnyi primiritel’. // Administrator suda №1 – 2016. S. 16.
Результаты процедуры рецензирования статьиВ связи с политикой двойного слепого рецензирования личность рецензента не раскрывается.
Со списком рецензентов издательства можно ознакомиться здесь.РЕЦЕНЗИЯ на статью
Судебное примирение как один из видов альтернативного урегулирования споровНазвание в целом соответствует содержанию материалов статьи. В названии статьи автор не уточнил: «в России».
В названии статьи просматривается научная проблема, на решение которой направлено исследование автора.
Рецензируемая статья представляет относительный научный интерес. Автор разъяснил выбор темы исследования и обозначил её актуальность.
В статье не сформулирована цель исследования, не указаны объект и предмет исследования, методы, использованные автором. На взгляд рецензента, основные элементы «программы» исследования автором не вполне продуманы, что отразилось на его результатах.
Автор не представил результатов анализа историографии проблемы, но сформулировал новизну предпринятого исследования.
Автор избирательно опирался на источники и актуальные научные труды по теме исследования. В статье наблюдается дефицит ссылок на источники и научную литературу.
Автор не разъяснил выбор и не охарактеризовал круг источников, привлеченных им для раскрытия темы.
Автор не разъяснил и не обосновал выбор хронологических рамок исследования.
Автор не разъяснил и не обосновал выбор географических рамок исследования.
На взгляд рецензента, автор стремился грамотно использовать источники, выдержать научный стиль изложения, грамотно использовать методы научного познания, соблюсти принципы логичности, систематичности и последовательности изложения материала.
В качестве вступления автор сообщил читателю о том, что функция примирителя применялась «всегда и практически везде», заметив при этом, что «её современное развитие, как в России, так и за рубежом, связано скорее с прагматическими соображениями». Однако следует заметить в свою очередь, что в дореволюционной России функция примирителя применялась столетиями именно, как пишет автор в отношении современной России, для «сокращения чрезмерной нагрузки на суды с использованием альтернативных способов урегулирования споров как в рамках судебной системы, так и вне ее, как до судебного разбирательства, так и в ходе него». Ни одной ссылки на источники или актуальную литературу автор не оформил.
Затем автор разъяснил свою мысль о «неэффективности действующих на сегодняшний день механизмов АРС (медиации)».
В основной части статьи автор привёл некоторые «примеры зарубежного процессуального права», неясно заключив, что «Если такой подход несомненно привлекателен в смысле стимулирования использования АРС тяжущимися, вряд ли его применение целесообразно в российском правовом поле» т.д. Затем автор повторил абстрактную мысль о недостатках медиации и целесообразности внедрения института судебного примирения. Затем автор пояснил, что «судебное примирение является лишь одним из институтов уже существующей функции суда по примирению сторон».
Далее автор перешёл к сопоставлению «процессуальных аспектов применения судебного примирения и медиации», разъяснил свою мысль о том, что «присущий всему гражданскому процессу диспозитивный метод правового регулирования бесспорно достигает в рамках процедур АРС в целом, и судебного примирения в частности, своего апогея» и обстоятельно обосновал свой тезис «об аналогичности данных процессуальных институтов». Затем автор сообщил, что «в позитивном праве существует ряд примеров отождествления медиации и судебного примирения» и привел в качестве примера статью 3 Директивы 2008/52/ЕС Европейского Парламента и Совета от 21 мая 2008 г.
Далее автор приступил к описанию различий, «которые в первую очередь касаются именно прав и обязанностей субъектов процедуры», заключив при этом, что «роль медиатора настолько ограничена, что это даже вызывает критику в науке гражданского процесса» и что «разграничить медиатора и судебного примирителя можно только по степени участия государства в альтернативной процедуре».
Далее автор согласился с тем, что «подход к правовому регулированию новой процедуры АРС вполне закономерен, так как основная новизна судебного примирения в сравнении с существующей медиацией заключается в новом статусе примирителя» т.д.
Далее автор обратил внимание «на комплементарный характер двух процедур», разъяснил свою мысль о целесообразности «закрепить в качестве АРС две процедуры: судебное и несудебное (медиация) примирение, а в качестве действий сторон, посредством которых достигается разрешение спора закрепить переговоры, сверку документов и т.п.».
В статье встречаются ошибки/описки, как-то: «Если, такая функция суда, а шире, существование», «не свойственные», «развитие, как в России», «приводится примеры», «блок посвященный», «законодатель по всей видимости посчитал что», «для ни образом» и т.д., неудачные и некорректные выражения, как-то: «альтернативных, существующим АРС, форм разрешения споров», «существование различных форм альтернативного разрешения гражданско-правовых споров (далее – АРС), существовала всегда» и т.д.
Выводы, позволяющие оценить научные достижения автора в рамках проведенного им исследования, в статье слабо выражены.
В заключительном абзаце статьи автор процитировал мысль о перспективах развития медиации в странах Европы и неожиданно резюмировал, что «привлечение профессиональных судей для внесудебного разрешения споров станет в перспективе общим как для российского, так и зарубежного гражданского процесса и позволит устранить основной недостаток действующей процедуры АРС (медиации) – недостаток профессионализма медиаторов» и т.д.
Заключительные абзацы статьи проясняют цель исследования лишь частично.
На взгляд рецензента, потенциальная цель исследования достигнута автором отчасти.
Публикация может вызвать интерес у аудитории журнала. Статья требует небольшой доработки в части формулирования ключевых элементов программы исследования и соответствующих им выводов, после которой она может быть опубликована.Ссылка на эту статью
Просто выделите и скопируйте ссылку на эту статью в буфер обмена. Вы можете также попробовать найти похожие статьи