Романо-германская правовая семья: генезис, основные черты и важнейшие источники Текст научной статьи по специальности «Право»
РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ / ROMANO-GERMANIC LEGAL FAMILY / НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АКТЫ / REGULATIONS / ЧАСТНОЕ ПРАВО / PRIVATE LAW / ПУБЛИЧНОЕ ПРАВО / PUBLIC LAW / СУДЕБНЫЙ ПРЕЦЕДЕНТ / JUDICIAL PRECEDENT
Аннотация научной статьи по праву, автор научной работы — Рассказов Леонид Павлович
В статье анализируются генезис и основные источники романо-германской правовой семьи . Автор обращает внимание на тот факт, что в отличие от стран англосаксонской системы права в странах романо-германской правовой семьи закон неизменно находится на первом плане по отношению к прецеденту, который по общему правилу возникает и действует в соответствии с законом.
i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.
Похожие темы научных работ по праву , автор научной работы — Рассказов Леонид Павлович
Общие черты романо-германской правовой семьи. Правовые системы Скандинавских стран как особая разновидность романо-германской правовой семьи
Гибридные правовые системы и их место в смешанном правовом семействе
Сходство и различие российской правовой системы и романо-германской правовой семьи
Особенности судебного прецедента в системе романо-германского права
Романо-германская правовая система: история и современность
i Не можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.
i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.
ROMAN-GERMAN LEGAL FAMILY: GENESIS, THE MAIN FEATURES AND KEY SOURCES
The article analyzes the Genesis and the main sources of Romano-Germanic legal family . The author draws attention to the fact that in contrast to the countries of Anglo-Saxon legal system in the countries of the Romano-Germanic legal family law is always in the foreground in relation to the precedent that as a General rule, appears and acts in accordance with the law.
Текст научной работы на тему «Романо-германская правовая семья: генезис, основные черты и важнейшие источники»
дарства, поскольку опосредовано природой человека. Оно содержит тот ценностный потенциал, который обусловливает полнокровную жизнедеятельность свободных людей, стремящихся к реализации тех интересов и потребностей, которые определяют их достойное существование. В ходе развития институтов гражданского общества позитивное право во все большей степени становится зависимым от влияния ценностей естественного права. Естественное право в виде идей разума выступает в качестве известного базисного основания позитивного права, его своего рода предосновы. Идеи и принципы естественного права являются основой преобразования позитивного права, обеспечения и защиты прав и свобод человека и гражданина.
1. Туманов В. А. Учение о праве // Теория государства и права / под ред. В. К. Бабаева. М., 2007.
2. Нерсесянц В. С. Сущность, понятие и ценность права // Проблемы общей теории права и государства / под общ. ред. В. С. Нерсесянца. М., 1999.
3. Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. М., 1995. Т. 1. Вып. 1.
4. Червонюк В. И. Теория государства и права. М., 2007.
5. История философии. М., 1995.
6. Платон. Сочинения. М., 1972. Т. 3, ч. 2.
7. История философии. М., 1995.
8. Гроций Г. Собрание сочинений. Киев, 1981.
9. Гроций Г. О праве войны и мира. М., 1994.
10. Чичерин Б. Н. Избранные труды. СПб., 1998.
11. Соловьев В. С. Предварительные замеча-
ния о праве вообще // Власть и право. Л., 1990.
12. Соловьев В. С. Определение права в его связи с нравственностью // Власть и право. Л., 1990.
13. Новгородцев П. И. О задачах современной философии права // Новгородцев П. И. Сочинения / сост. М. А. Колеров, Н. С. Плотникова. М., 1995.
14. Новгородцев П. И. Право на достойное человеческое существование // Новгородцев П. И. Сочинения. М., 1995.
15. Алексеев С. С. Восхождение к праву. Поиски и решения. М., 2001.
16. Тарановский Ф. В. Энциклопедия права. СПб., 2001.
17. Трубецкой Е. Н. Энциклопедия права. СПб., 1998.
18. Бачинин В. А. Антитеза естественного и позитивного права: философско-культурологиче-ский анализ // Общественные науки и современность. 1999. № 6.
19. Хамитов Р. Н. Личность в правовом пространстве: автореф. дис. . д-ра филос. наук. Чебоксары, 2007.
20. Смирнова Н. А. Свобода личности и правовое государство (из истории правовой мысли): дис. . канд. юрид. наук. СПб., 2000.
21. Петровская А. В. Сущность и содержание идеи правового закона: дис. . канд. юрид. наук. М., 2007.
22. Шкурная Е. В. Жизнь как объект права: автореф. дис. . канд. юрид. наук. М., 2009.
23. Алексеев С. С. Теория права. Харьков, 1994.
24. Працко Г. С., Селихов Г. С., Шпак В. Ю. Политический плюрализм: правовое измерение и субъекты порядка. Ростов н/Д, 2009.
© 2014 г. Л. П. Рассказов
РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ: ГЕНЕЗИС, ОСНОВНЫЕ ЧЕРТЫ И ВАЖНЕЙШИЕ ИСТОЧНИКИ
В статье анализируются генезис и основные источники романо-германской правовой семьи. Автор обращает внимание на тот факт, что в отличие от стран англосаксонской системы права в странах романо-германской правовой семьи закон неизменно находится на первом плане по отношению к прецеденту, который по общему правилу возникает и действует в соответствии с законом.
Ключевые слова: романо-германская правовая семья, нормативно-правовые акты, частное право, публичное право, судебный прецедент.
Данный тип правовых систем имеет наибольшее распространение. Он характерен для всей континентальной Европы, Латинской Америки,
большинства стран Африки, многих государств Азии. Иногда данный тип правовых систем имеет влияние и в других регионах, таких, например,
как штат Луизиана в США или провинция Квебек в Канаде, которые являются своего рода анклавами романо-германского права в системе англосаксонского права. В таком случае их называют регионами со смешанной юрисдикцией.
Романо-германская правовая семья — самая древняя. Ее корни можно отыскать и в Древнем Вавилоне, и в Древнем Египте, и в Древней Греции. Но основа романо-германской правовой семьи была заложена в Древнеримском государстве, где, как известно, впервые стали развиваться нормативные абстрактные положения (в отличие от древних казуальных законов, где степень абстрагирования была минимальной).
Как таковая романо-германская система появляется в XII-XIII вв., т. е. после рецепции в Европе римского права. В дальнейшем в развитии этой системы наибольших результатов добились германские юристы (отсюда и название правовой системы — романо-германская) [1, с. 454].
Иногда данная правовая семья называется семьей континентального права, что подчеркивает принципиальное различие романо-германского права, возникшего на Европейском континенте, от общего права, возникшего также в Европе (в Англии), но за пределами этого континента.
Рассматриваемая правовая семья называется также семьей цивильного (гражданского) права, возникшего от латинского термина «цивильное право» («jus civil»), означавшего распространение римского права лишь на римских граждан («cives»). В этом случае показывается огромное влияние римского права на право стран континентальной Европы.
Отметим, что вначале в странах континентальной Европы применялись разнообразные обычаи, которые трансформировались в нормы обычного права — «законы варваров». Как таковое появление романо-германской правовой семьи связано с Ренессансом, или Возрождением, начало которому было положено в Италии на рубеже XIII-XIV вв. В период Возрождения идет обращение к наследию античности, в том числе и к римскому праву. Общество начинает понимать необходимость права как истинного регулятора общественных отношений.
Значительный толчок в развитии романо-гер-манской правовой системы наблюдался в период после буржуазных революций в Европе, когда начался активный процесс кодификации права. К этому времени в континентальной Европе лидером в правовом развитии стала Франция. Особое значение в правовой истории сыграли два французских кодекса: Гражданский кодекс 1804 г. (его еще называют кодексом Наполеона в связи с тем,
что император принимал личное участие в его разработке) и Уголовный кодекс 1810 г. Эти нормативные акты стали образцом кодифицированного права, которое стало перениматься другими государствами, включая и Россию.
Важнейшей чертой романо-германского права является его органическая связь с римским правом. Римское право становится особенно востребованным в период Возрождения. Правовые традиции Древнего Рима становятся особенно популярны в Италии. В итальянских университетах (а в них обучалось большое количество студентов из других стран Европы) изучение римского права стояло превыше всего. Впоследствии римское право стало важнейшим предметом и в других государствах континентальной Европы. Безусловно, оно являлось важным предметом в Священной Римской империи германской нации, которая считала себя преемницей Римской империи. В результате романо-германская правовая семья сложилась «на основе изучения римского права в итальянских, французских и германских университетах, создавших в ХП-ХУ1 вв. на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку» [2, с. 73].
Тесная связь с римским правом во многом предопределила другие особенности романо-гер-манского права:
— основной источник — нормативно-правовые акты. Данная правовая система предполагает, что правоприменитель осуществляет квалификацию тех или иных действий на основе имеющихся правовых нормативов. В странах с романо-герман-ской правовой системой роль судебного прецедента как источника права по сравнению с нормативно-правовым актом незначительна. Судебный прецедент, как правило, в континентальной правовой семье признавался и признается. Но он является вторичным, а не первичным источником права. И в данном случае можно и нужно говорить о приоритете закона перед прецедентом -продуктом судейского правотворчества;
— главная роль в формировании права отводится законодателю. В период становления государств в континентальной Европе главным законодателем являлся монарх (за редким исключением). Но уже в период расцвета Средневековья в Европе появляются представительные органы (например, в Англии — парламент, во Франции -Генеральные штаты), которые от имени государства также наряду с монархом принимают участие в принятии законов, т. е. в формировании позитивного права. В дальнейшем они занимают первостепенное положение в принятии законов, а после буржуазных преобразований прерогатива
издания законов всецело переходит к представительным органам;
— четко выраженное деление на отрасли права. Данное деление в большинстве стран континентальной Европы произошло значительно раньше и носило более последовательный характер, чем в России;
— ярко выраженное деление на частное и публичное право. Отметим, что в самом римском праве деление на публичное и частное право появилось лишь на одной из самых поздних стадий его развития — в классический период. В это время римские юристы стали проводить различие между «jus publicum» — «правом государства и сообщества», с одной стороны, и «jus privatum» -правом индивидуумов — с другой.
Следует подчеркнуть, что в различных странах романо-германской правовой семьи перечень отраслей права, причисляемых к частным и публичным, неодинаков. Так, в правовой системе Франции к публичным отраслям обычно относят: конституционное право, административное право, финансовое право и международное публичное право. К частным — «собственно частное право», коммерческое право, включающее в себя также морское право, гражданское процессуальное право, уголовное право, трудовое право, сельскохозяйственное право, право индустриальной собственности, право интеллектуальной собственности, лесное право, право социального обеспечения, транспортное право, воздушное право, право, регулирующее отношения в угольной промышленности и международное статутное право. Кроме того, специалисты в области французского права отмечают, что несмотря на то, что уголовное право «по своей природе и характеру является публичным правом», тем не менее по французской классификации оно относится к разряду частного права, поскольку содержит в себе множество положений, «направленных на защиту частноправовых интересов и отношений» [3, с. 343-344].
Несколько иначе решается вопрос об отношении той или иной отрасли права к публичной или частной в Германии. К категории публичных отраслей в данной стране относится не только конституционное, административное, финансовое (налоговое) и международное публичное право, но и уголовное право, уголовно-процессуальное право, гражданско-процессуальное право, система правовых норм и институтов, опосредствующих отношения сторон, возникающих в результате банкротства (Konkursrecht), церковное право (Kirchenrecht) и так называемое «согласительное право» (Freiwillige Gerichtsbarkeit). К частноправовым дисциплинам в Германии относятся такие,
как гражданское право, коммерческое право, право компаний (Gesellschaftsrecht), право «переговорного инструментария» (Wertpapierrecht), право интеллектуальной собственности, патентное право, торговое право и международное частное право. Кроме того, существуют отрасли, которые не относятся ни к частным, ни к публичным. Это такие отрасли, которые могут рассматриваться в одних отношениях как частные, а в других -как публичные. Это относится, например, к трудовому праву [3, с. 344].
Высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов. В отличие от других правовых семей, в романо-германской правовой семье кодификация имеет глубокие исторические корни и охватывает практически все отрасли и институты права.
В романо-германской правовой семье, как правило, используются следующие источники права: нормативно-правовые акты; правовые обычаи; нормативные договоры; общие принципы права, именуемые иногда в научной литературе «высшими принципами»; общие принципы и нормы международного права; доктрины, с помощью которых вырабатываются многие принципы романо-гер-манского права. В романо-германской правовой семье используется и судебная практика, судебные прецеденты, которые, однако, не играют такой важной роли, как в странах англосаксонской правовой семьи.
Среди источников права важнейшую роль играют нормативно-правовые акты, которые имеют ряд признаков, присущих романо-германской правовой семье: а) исходят от государства, являются результатом деятельности компетентных субъектов правотворчества; б) содержат в себе правовые нормы; в) имеют определенную документально-письменную форму; г) принимаются и осуществляются в юридически урегулированном процедурно-процессуальном порядке; д) их реализация обеспечивается комплексом мер государственного воздействия, в том числе и мерами государственного принуждения. Последнее предполагает, что в случае нарушения норм права государство применяет соответствующие меры государственного воздействия в виде уголовно-правовых, гражданско-правовых, административно-правовых и иных санкций в отношении нарушителей.
Нормативно-правовые акты классифицируются по различным основаниям: по субъекту правотворчества, по сфере действия, по сроку действия, по предмету правового регулирования и др.
В целом все источники права во многих странах романо-германской семьи часто классифици-
руются по комплексу критериев, которые включают в себя их юридическую силу, социальную значимость и степень распространенности среди других источников права.
По данным критериям выделяют, соответственно, первичные и вторичные источники права. Первичные источники охватывают собой нормативные акты и обычаи. Иногда к первичным источникам относят также общие принципы права.
К вторичным источникам относится судебная практика, судебные прецеденты и доктрины, которые имеют определенный юридический вес в странах романо-германской правовой семьи тогда, когда первичные источники отсутствуют или же когда они не в полной мере могут регулировать соответствующие общественные отношения.
Среди первичных источников романо-герман-ского права первостепенную роль играет закон, который является основой правопорядка. В отличие от законов других правовых семей (например, мусульманской или англосаксонской), занимает высшую ступень в иерархии всех источников права.
Иерархия имеет место и в самих законах. Как правило, законы в странах романо-германской правовой семьи имеют соответствующий иерархический структурный ряд:
Следует отметить, что закон в странах рома-но-германского права рассматривается не только в узком, своем изначальном смысле как акт, исходящий от законодательного органа, принятый в особом процессуальном порядке, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения, но и в более широком контексте.
Под законом в широком смысле (при расширительном толковании) понимаются практически все нормативно-правовые акты. Другими словами, в этом случае под законом понимаются фактически все письменные юридические акты, принятые в установленном порядке компетентными субъектами правотворчества и содержащими нормы права (иногда закон в широком смысле обозначается как законодательство).
С учетом особой роли закона в романо-гер-манской семье большое значение приобретает вопрос о том, чтобы его текст воспринимался всеми участниками правоотношений одинаково. Отметим, что в романо-германском праве в отношении законов, а вместе с ними и других нормативных актов существует расхождение между теорией, требующей строго следовать букве закона, и практикой, ставящей правоприменителей
перед необходимостью «широкого, смыслового» понимания и толкования законов. Как отмечает М. Н. Марченко, наиболее справедливыми и аргументированными решениями социально-значимых споров, возникающих в различных сферах жизни общества, являются те, которые основываются не на букве, а на духе («смысловом содержании») закона [3, с. 375].
Как мы уже отмечали, к первичным источникам романо-германской правовой семьи относятся и правовые обычаи. Данные источники права в различных странах континентального права играют различную роль. Так, во Франции и Германии они имеют весьма ограниченное влияние. В то же время в некоторых провинциях Испании, в особенности в Каталонии, обычное право, сформированное на базе местных обычаев, почти полностью заменяет собой национальное гражданское право, и в силу этого вполне обоснованно рассматривается как весьма важный первичный источник права [3, с. 377].
В числе вторичных источников права особое положение занимает судебный прецедент. Он в странах романо-германской правовой семьи занимает неопределенное и довольно противоречивое положение среди других источников права. В некоторых странах фактически действует прецедентное право. Так, в Испании официально признается правотворческая роль судебной практики, которая, будучи основанной на ряде решений Верховного суда Испании, формирует так называемую «общую правовую доктрину», нарушение которой согласно закону является одним из важнейших оснований для обжалования судебных решений в Верховный суд [4, с. 104]. В некоторых государствах (Италия, Греция, Норвегия и др.) прецедент в качестве источника права не признается, а фактически применяется. В Германии судебное право формально не признается сколько-нибудь значащим источником права, но в то же время в реальной жизни этой страны суды играют довольно значимую роль как толкователи правовых норм.
Наиболее «ортодоксальным противником» прецедентного права является Франция. Неприятие прецедента как источника права имеет исторические корни. Еще Законом от 16 августа 1790 г. судам запрещалось использовать прецеденты. Позже эти запреты были несколько смягчены ст. 4 и 5 Гражданского кодекса Франции (Кодекса Наполеона). Однако эти концептуальные положения по сути действуют и в настоящее время. Считается, что гражданский и уголовный кодексы вместе с другими законодательными актами «теоретически охватывают любую пра-
вовую ситуацию, с которой сталкиваются обычные суды». В силу этого во Франции, «строго говоря, прецедентное право не является источником правовых норм потому, что судья не обязан учитывать его при вынесении решения» [5, с. 32].
У судебного прецедента в странах романо-гер-манской правовой семьи имеются особенности соотношения с законом. В отличие от стран англосаксонской системы права в странах романо-германской правовой семьи закон неизменно находится на первом плане по отношению к прецеденту, который по общему правилу возникает и действует в соответствии с законом.
Наряду с судебным прецедентом к числу вторичных источников права в романо-германском праве относят доктрины.
Отметим, что в самом широком смысле доктрина в романо-германском праве употребляется: а) как учение, философско-правовая теория; б) как мнения ученых-юристов по тем или иным вопросам, касающимся сущности и содержания различных юридических актов, по вопросам правотворчества и правоприменения; в) как научные труды наиболее авторитетных исследователей в области государства и права; г) в виде
комментариев различных кодексов, отдельных законов и др. [3, с. 407].
Следует отметить, что доктрины опосредованно влияют на законодателя. Им приходится становиться на сторону той или иной юридической концепции. Доктрины создают способы, методы толкования и реализации права, генерируют идеи, создают правовые понятия. Они оказывают значительное влияние на правоприменительный процесс, особенно в тех случаях, когда имеются пробелы или коллизии в праве.
1. Рассказов Л. П. Теория государства и права. М., 2010.
2. Саидов А. Х. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент, 1988.
3. Марченко М. Н. Сравнительное правоведение. М., 2011.
4. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1998.
5. Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985.
© 2014 г. П. П. Баранов
ПРАВОВЫЕ И ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ГАРАНТИИ ОБЕСПЕЧЕНИЯ РЕГИОНАЛЬНОЙ БЕЗОПАСНОСТИ В РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ
В статье анализируются основные теоретические подходы к пониманию феномена региональной безопасности в контексте обеспечения национальной безопасности. В соответствии со спецификой государственно-территориального устройства Российской Федерации на примере Ростовской области автор рассматривает ключевые направления оптимизации региональной политики, а также пути совершенствования федерального и регионального законодательства с учетом территориальных, социальных, экономических, политических и иных факторов.
Ключевые слова: национальная безопасность, национальные интересы, региональная безопасность, региональная политика, региональное развитие, субъекты Российской Федерации.
Проблеме региональной безопасности в последнее десятилетие уделяется достаточно внимания как со стороны ученых-юристов, так и со стороны представителей политической науки. Связано это, в первую очередь, с осознанием того факта, что безопасность региональная — одна из главных составляющих государственной и национальной безопасности. Это касается как ее формально-территориальной составляющей, так и более глубинных политико-юридических смыслов, лежащих в основе региональной безопасности. Однако тот факт, что современные концепции региональной безопасности и регионального раз-
вития начали получать достаточно широкое освещение, еще не означает, что рассмотрение данной проблемы в специальных научных работах адекватно отвечает тому уровню научного обоснования, которого требуют всевозможные угрозы и риски, сопутствующие процессу обеспечения региональной безопасности. Отдельного внимания также заслуживает вопрос о степени понимания и осознания существующих угроз политическими и экономическими региональными элитами.
Отмечая наличие в федеральном законодательстве специальных нормативных правовых
Сходство и различие российской правовой системы и романо-германской правовой семьи Текст научной статьи по специальности «Право»
ИСТОЧНИК ПРАВА / НОРМАТИВНО-ПРАВОВОЙ АКТ / ЗАКОНОДАТЕЛЬ / ОТРАСЛЬ ПРАВА / ЧАСТНОЕ ПРАВО / ПУБЛИЧНОЕ ПРАВО / КОДИФИКАЦИЯ ПРАВА / РЕЦЕПЦИЯ ПРАВА / ЗАПАДНАЯ И ВОСТОЧНАЯ ЦИВИЛИЗАЦИЯ / SOURCE OF LAW / NORMATIVE ACTS / LEGISLATOR / LAW BRANCH / PRIVATE LAW / PUBLIC LAW / LAW CODIFICATION / LAW RECEPTION / WEST AND EAST CIVILIZATION
Аннотация научной статьи по праву, автор научной работы — Рассказов Леонид Павлович
В статье рассматриваются характерные признаки российской правовой системы. На основании этого показываются ее особенность, сходство и различие с романо-германской правовой семьей. Отмечается, что российская правовая система, имея формально-юридическое сходство с романо-германской правовой семьей, в сущностном отношении резко отличается от нее.
i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.
Похожие темы научных работ по праву , автор научной работы — Рассказов Леонид Павлович
Романо-германская правовая семья: генезис, основные черты и важнейшие источники
Общие черты романо-германской правовой семьи. Правовые системы Скандинавских стран как особая разновидность романо-германской правовой семьи
Правовая система Германии в романо-германской правовой семье
Гибридные правовые системы и их место в смешанном правовом семействе
Строительные контракты в различных правовых семьях
i Не можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.
i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.
Similarity and distinction of the Russian legal system and Romano German legal family
Significant signs of Russian legal system are considered in this article. On the basis of it we can see its peculiarity, similarity and difference with RomanicGermanic legal family. In this article we can observe that the Russian legal system having formal-law similarity with Romanic-Germanic legal family differs sharply in essential relationship from it.
Текст научной работы на тему «Сходство и различие российской правовой системы и романо-германской правовой семьи»
Сходство и различие российской правовой системы и романо-германской правовой семьи
В статье рассматриваются характерные признаки российской правовой системы. На основании этого показываются ее особенность, сходство и различие с романо-германской правовой семьей. Отмечается, что российская правовая система, имея формально-юридическое сходство с романо-германской правовой семьей, в сущностном отношении резко отличается от нее.
Significant signs of Russian legal system are considered in this article. On the basis of it we can see its peculiarity, similarity and difference with Romanic- Germanic legal family. In this article we can observe that the Russian legal system having formal-law similarity with Romanic-Germanic legal family differs sharply in essential relationship from it.
Ключевые слова: источник права, нормативно-правовой акт, законодатель, отрасль права, частное право, публичное право, кодификация права, рецепция права, западная и восточная цивилизация.
Key words: source of law, normative acts, legislator, law branch, private law, public law, law codification, law reception, west and east civilization.
К общим чертам российской правовой системы, свойственным всем историческим этапам нашего государства, можно отнести следующие:
а) важнейшим источником права был нормативно-правовой акт; б) право, как систему норм формировал законодатель.
Рассмотрим их подробнее.
Российское право обладало и обладает таким важнейшим свойством, как нормативность, означающим, что оно регулирует общественные отношения посредством общеобязательных, формально определенных, общих правил поведения — норм права. Правоприменитель осуществлял квалификацию тех или иных действий на основе имеющихся правовых нормативов (норм права). Данные нормы права содержались в различных источниках права, важнейшим из которых во все времена были нормативно-правовые акты.
© Рассказов Л. П., 2013
Таким образом, нормативно-правовой акт (закон) в российской правовой системе, как и в странах континентальной правовой семьи, является основным источником права в отличие от англо-саксонской правовой семьи, в которой огромную роль играет прецедент. Однако здесь следует учесть, что в континентальной правовой семье «прецедент как источник права (вторичный, а не первичный. ) постоянно признавался и признается. И в этом случае можно и нужно говорить о приоритете закона перед прецедентом — продуктом судейского правотворчества. »1. В России данный вопрос решается по-иному. В советское время прецедент вообще не признавался. В постсоветской России «в течение многих лет идут “позиционные” споры и в результате этого сохраняется полная неопределенность в отношении самого факта существования прецедента как источника права в правовой системе России, а следовательно, подспудно — и в отношении характера его взаимосвязи и взаимодействия с другими источниками права и в первую очередь с законом»2.
В Российской Федерации существует своя особенность использования нормативно-правовых актов, связанных с ее федеративным устройством. Если какой-либо вопрос находится согласно Конституции РФ в исключительном ведении РФ, то ее нормативные правовые акты имеют безусловную юридическую силу, а в субъектах РФ по этому вопросу нормативные правовые акты приниматься (издаваться) не могут. Если вопрос согласно Конституции РФ находится в совместном ведении РФ и ее субъектов, то по данному вопросу могут приниматься (издаваться) как федеральные, так и региональные нормативные правовые акты. При этом федеральные акты имеют приоритет перед региональными. Кроме того, существуют нормативные правовые акты по вопросам исключительного ведения субъектов РФ.
В каждом случае система нормативных правовых актов образует структурный ряд, который характеризуется иерархической связью его элементов. Она выражается в том, что нормативные акты имеют в структурном ряду определенное место и не могут содержать норм, противоречащих вышестоящим актам. В свою очередь, каждый нормативный акт выступает исходной правовой базой для нормативных актов, расположенных в структурном ряду после него.
1 МарченкоМ.Н. Сравнительное правоведение. М., 2011. С. 589-590.
Объединяет все три структурных ряда Конституция РФ, которая устанавливает не только предметы ведения Федерации и субъектов РФ, но и способы разрешения противоречий между нормативно-правовыми актами.
На всех этапах российской истории право, как систему норм, формировал законодатель. В дореволюционный период главным законодателем являлся монарх (за исключением народного вече Новгорода и Пскова в период существования их как республик). Монарх не всегда лично принимал участие в правотворчестве, делегируя соответствующие полномочия учрежденным им же органам, оставляя за собой окончательные решения.
Как известно, и в других странах на ранних периодах их развития в качестве основного законодателя выступал монарх. Но уже в период расцвета Средневековья в Европе появляются представительные органы (например, в Англии — парламент, во Франции — Г енеральные штаты), которые от имени государства наряду с монархом также принимают участие в принятии законов, т. е. в формировании позитивного права. Это чрезвычайно важный момент в развитии права, поскольку оно в гораздо большей степени начинает отражать интересы различных классов и общественных групп.
В дальнейшем представительные органы занимают доминирующее положение в принятии законов; и наконец, приходит время (после буржуазных революций), когда прерогатива издания законов всецело переходит к представительным органам.
В России переход законодательных полномочий от монархов к представительным органам власти произошел значительно позже. Если в западноевропейских странах, как указывалось, представительные органы власти возникли еще в период Средневековья, то в нашей стране — лишь в начале ХХ в., когда была учреждена Государственная дума. Она наряду с Государственным советом принимала участие в разработке и принятии законов. В то же время император обладал правом абсолютного вето, ослабляя тем самым законодательные полномочия представительных органов.
В Советском государстве формально юридически законодательные функции выполняли представительные органы. Так, в соответствии с Конституцией СССР законы СССР принимались Верховным Советом СССР или всенародным голосованием (референдумом), проводимым по решению Верховного Совета СССР. В РСФСР законы принимались Верховным Советом РСФСР или народным голосованием (референдумом), проводимым по решению Верховного Совета РСФСР. Однако, как мы отмечали, в Советском государстве велико было влияние правящей партии, которое не могло не сказываться на законотворческом процессе. В постсоветском гос-
ударстве издание законов является прерогативой законодательных органов. Однако и здесь в нашем государстве имеется специфика в силу особенностей разделения властей в России, о которой мы говорили ранее.
С начала XIX в. российская правовая система приобретает и другие черты, которые свойственны как для дореволюционного, так для советского и постсоветского права:
а) деление на отрасли права;
б) деление на частное и публичное право;
в) кодифицированность права;
г) заимствование (рецепция) положений римского права (в советский период об этом можно говорить чисто условно).
Рассмотрим данные черты подробнее.
Важной общей чертой российского права является деление его на отрасли права. Идея разделения российского права на отрасли появилась в конце ХУШ в. — после того, как в нашей стране сформировались очертания правовой науки, которая и определяла критерии разделения. Начало отраслевого деления российского связано с деятельностью М.М. Сперанского. При нем появились первые кодифицированные нормативные акты, регулирующие общественные отношения по отраслевому принципу. В XIX в. уже однозначно выделяются гражданское право и уголовное право — с тех пор они изучаются по отдельности. Причем такое деление было основано, прежде всего, на разграничении права частного и права государственного. По мере усложнения социальных отношений отдельные гражданско-правовые и уголовно-правовые институты выделяются в самостоятельные отрасли права — гражданско-процессуальное право, уголовнопроцессуальное право и др.
Однако в XIX в. проблема классификации права по отраслям еще не имела значения предмета активных научных изысканий. И лишь в советское время стали исследоваться вопросы предмета и метода правового регулирования как основных критериев классификации права по отраслям. При этом следует подчеркнуть очень важное обстоятельство, которое заключается в том, что деление действующего законодательства на отрасли получило конституционное закрепление, и впервые это было сделано в Конституции СССР 1924 г. при регулировании вопросов ведения Союза ССР (ст.1).
В настоящее время количество отраслей права, регулирующих отдельные сферы общественных отношений, составляет несколько десятков. Точная цифра не может быть установлена, поскольку классификация отраслей права не имеет специального правового регулирования (упомина-
ние об отраслях законодательства в Конституции России не является правовым закреплением отраслевой классификации), а среди ученых наблюдается значительное расхождение по вопросам о самостоятельности той или иной отрасли права.
Следует отметить еще одну особенность российского права. По мнению М.Н. Марченко, «. в российской правовой системе, в отличие от романо-германской правовой семьи, отсутствует четко выделенная из отрасли гражданского права система норм, формирующих коммерческое право. Торговое право России практически полностью поглощено “чисто” гражданским правом»3.
В конце XIX — начале XX в. идет и процесс деления право на частное и публичное. К публичному праву, как подсистеме права, регулирующей отношения, обеспечивающие публичный (общегосударственный) интерес, относятся в российской правовой системе конституционное, административное, уголовное, уголовно-процессуальное, финансовое право и др.
К частному праву, представляющему собой другую подсистему права, регулирующую отношения, обеспечивающие частные интересы (личноимущественные, брачно-семейные), автономный статус и инициативу частных собственников и юридических лиц в их имущественной деятельности и личных взаимоотношениях, в России входят гражданское, трудовое право и др.
Деление права на частное и публичное имеет место и в континентальной правовой семье. Но в ней в отличие от российской правовой системы данная дифференциация произошла значительно раньше и носила более последовательный характер. В Советском государстве частное право фактически было поглощено публичным правом. Да и в настоящее время частное право еще не заняло достойного места в российской правовой системе в силу пока еще сравнительно низкого уровня развития предпринимательства и большой доли государства в экономической сфере.
Важным признаком российского права является его кодифицирован-ность. Кодификация в российской правовой системе имеет глубокие исторические корни и охватывает практически все отрасли и институты права. В связи с этим следует отметить, что первым сборником правовых норм была Русская Правда, которая регулировала общественные отношения в Древнерусском государстве. В данном нормативном акте были сосредоточены в основном нормы уголовного права и процесса. Но одновременно
его нормы регулировали и сферу гражданского права. Таким образом, в тот период времени отсутствует отраслевое деление.
С принятием Соборного уложения 1649 г. в России начинается новый этап развития права. Оно приобретает черты систематизации. Это проявляется, в частности, в том, что этот документ впервые разделяется на главы, в которых содержатся нормы, регламентирующие отдельные сферы общественных отношений.
По-настоящему процесс кодификации российского права начинается в первой половине XIX в. В это время в России под руководством М.М. Сперанского была осуществлена крупномасштабная систематизация российского права, завершившаяся созданием к началу 30-х гг. сначала Полного собрания, а затем Свода законов Российской империи. Как мы уже отмечали, одновременно было положено начало отраслевому делению российского законодательства, которое приобретает кодифицированный характер.
В Советском государстве, несмотря на сущностное изменение права, от его кодификации не отказались. Уже в первые годы советской власти произошла первая кодификация советского права. И в последующие годы существования Советского государства происходила кодификация права. Некоторые кодексы видоизменялись, а какие-то принимались новые. Впоследствии стала существовать практика, в соответствии с которой в той или иной отрасли на уровне СССР принимались Основы законодательства, а затем на их базе — соответствующие кодексы в союзных республиках.
Вообще в истории России можно выделить несколько этапов кодификации российского права: создание Свода законов Российской империи, первая кодификация советского права (20-е гг.), вторая кодификация советского права (конец 50-х — 60-е гг.) и современная кодификация, причем последний этап продолжается. С начала 90-х гг. в российском праве идет достаточно активный процесс изменения содержания кодифицированных актов, что отражает коренные изменения в нашем обществе (переход от советского типа государства к государству с либеральными ценностями). Но этот процесс характеризуется нестабильностью.
В российской правовой системе происходило заимствование (рецепция) положений римского права. В определенной мере в российской правовой системе рецепция становится известной уже на первоначальных этапах ее зарождения. Это было связано как с заимствованием традиций государственного управления и регулирования общественных отношений из Византии, так и с принятием христианства на Руси. Влияние римского права
на российское прослеживается на всех этапах развития Российского государства. По мнению некоторых ученых, различные идеи, принципы, а также отдельные нормы и даже институты римского права оказали определенное влияние на такие весьма значительные российские законодательные акты, как Русская правда (XI в.), Судебник 1497 г., Соборное уложение (1649), Свод законов (1832) и многие другие4.
Таким образом, влияние римского права на правовую систему России сказывалось на всех исторических этапах. В Российской империи XIX — начала XX в. под влиянием экономических и политических преобразований интерес к нему возрастает. Однако в советский период, опять-таки вследствие кардинальных изменений в политической и экономической сферах, влияние римского права на право советское сводится к минимуму.
В постсоветский период по мере «либерализации» экономических и других тесно связанных с ними социально-политических отношений произошло «возрождение» рецепции римского права, привнесшей в правовую систему нашей страны новые или обновленные институты частного права: юридического лица, брачного договора, обязательного страхования гражданской ответственности владельцев автотранспортных средств и т. д.
Отмечая сходство российского и континентального права по признаку воздействия на них римского права можно отметить, что характер и степень воздействия на них римского права несопоставимы. «Когда речь идет о воздействии римского права на романо-германское право, то, по существу, имеется в виду влияние одной системы права на другую внутри и фактически одной и той же правовой и общей культуры, весьма сходного менталитета, одной и той же («западной») цивилизации, одной и той же континентальной системы.
Иначе обстоит дело с природой воздействия римского права на российское право. Последнее по отношению к первому выступает не как родственное, внутриродовое или внутритиповое явление, а как внешнее, а в ряде отношений — даже чуждое право»5.
Таким образом, отмечает М.Н. Марченко, «. аргумент о принадлежности или вхождении российского права в романо-германскую правовую семью на том основании, что они имеют общие «римские корни», является довольно уязвимым и сомнительным. Можно и нужно говорить о сходстве,
4 См.: Салогубова Е.В. Элементы римского права в российском судопроизводстве XXVIII вв. // Древнее право. 1999. №1. С. 173-179; Щапов Я.Н. Римское право на Руси до XVI в. // Феодализм в России. М., 1987. С. 211-218.
5МарченкоМ.Н. Сравнительное правоведение. М., 2011. С. 585.
близости, наконец — о взаимном тяготении российского и романогерманского права на том основании, что они были подвержены, хотя и в разной степени, воздействию со стороны римского права, но никак — об их однородстве, а тем более — идентичности или единстве»6.
Итак, российская правовая система имеет следующие характерные черты: важнейшим источником права является нормативно-правовой акт; право, как систему норм, формировал и формирует законодатель; деление на отрасли права; деление на частное и публичное право; кодифицирован-ность права; заимствование (рецепция) положений римского права.
Все эти признаки присущи странам, входящим в романо-германскую (континентальную) правовую семью. И на этом основании некоторые исследователи причисляют российскую правовую систему к данной семье. Но, как мы уже отметили, каждая из перечисленных черт в России имеет свои специфические особенности, которые подчеркивают уникальность российской цивилизации.
Отметим также, что наличие этих черт в российской правовой системе и странах романо-германской правовой семьи характеризует их сходство в формально-юридическом аспекте. Но есть более глубокий, сущностный аспект, который в силу различий цивилизационного характера, отделяет континентальную систему права от российской.
Страны континентальной правовой семьи относятся в основном к западному типу цивилизации. Как мы уже отмечали, Россия — это уникальное государственное образование, на развитие которого оказывали и оказывают влияние различные цивилизационные потоки, исходящие и из Европы, и из Азии. И наша евразийская цивилизация, имея формальноюридическое сходство с романо-германской правовой семьей, в сущностном отношении резко отличается от нее.
Укажем на самые важные из них.
1. В странах романо-германской правовой семьи, как в странах западной цивилизации, давно уже сложился институт частной собственности, рыночной экономики, на базе которых возникла и развивалась соответствующая политическая, идеологическая и правовая надстройка. В России, несмотря на перемены последних двух десятилетий, институты собственности и рыночной экономики функционируют еще не так эффективно, как на Западе, неся на себе оттенок цивилизации восточного типа.
2. В странах романо-германской правовой семьи политическая система базируется на буржуазно-демократических основах, которые формировались не одно столетие. В России демократические традиции опираются не на такой прочный фундамент. Зато в нашем государстве сильны традиции авторитаризма и тоталитаризма.
3. Огромные различия между российской правовой системой и континентальной правовой семьей имеется в правовой культуре, которая, по выражению В.П. Сальникова, пронизывает все право, правосознание, правоотношения, правопорядок, а также правотворческую, правопримени-
тельную и всю иную юридическую деятельность .
Эти различия носят коренной характер. Таким образом, можно заметить, что российская правовая система в формально-юридическом аспекте в какой-то степени близка к континентальной правовой семье. В содержательном, сущностном отношении между ними существует большая разница.
К этому можно добавить, что в сущностном отношении романогерманская семья близка к англосаксонской правовой семье, что обусловлено их отношением к одной цивилизации — западной.
1. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. — М., 2011. — С. 585-592.
2. Салогубова Е.В. Элементы римского права в российском судопроизводстве X-XVIП вв. // Древнее право. — 1999. — №1. — С. 173-179.
3. Сальников В.П. Правовая культура // Общая теория государства и права: акад. курс в 3 т. — 2-е изд. — М., 2002. — С. 362.
4. Щапов Я.Н. Римское право на Руси до XVI в. // Феодализм в России. -М., 1987. — С. 211-218.
7 Сальников В.П. Правовая культура // Общая теория государства и права: акад. курс в 3 т. 2-е изд. М., 2002. С. 362.
Модуль 2. Учебное пособие
Модуль 2. Право
1. Общие положения о праве
1.1. Понятие и сущность права
1.1.1. Понятие права
Само понимание права у разных народов и в разных правовых системах неодинаково. Существует пять основных подходов к определению права:
ü нормативистский подход, т.е. правом признается государственная воля, выраженная в издаваемых им общеобязательных правилах поведения (классический подход для континентальной Европы).
ü социологический подход, т.е. право, правовые нормы заложены в самих общественных отношениях, в формах контроля за ними, в способах разрешения конфликтов, в том, что делает суд (применяется Англией и США).
ü психологический подход, т.е. формирование права ориентировано на психику человека, на его сознание и подсознание, на его правовые взгляды, переживания и т.д. Такой подход распространен среди сторонников социологического подхода и включает в себя осуществление правосудия на основе какого-либо правосознания (например, революционного).
ü философский (естественно-правовой) подход, согласно которому правовые нормы следует искать в извечных критериях справедливости, выводимых из чистого разума. Естественные нормы свободы человека и гражданина и естественные ее ограничения, должны регулировать поведение людей.
ü интегративный подход, сориентированный не на одну какую-либо черту права, а на полноту всех его характеристик. С этой точки зрения, правом является все то, что официально признается и поддерживается в качестве нормативов равенства и справедливости в определении меры свободы общающихся социальных субъектов.
Интегративное понимание права позволяет сформулировать следующее его определение.
Право есть совокупность исходящих от государства общеобязательных, формально определенных норм, выражающих общественную (государственную) волю и направленных на регулирование поведения людей и их сообществ в целях нормального развития и функционирования общества. Право способно охватывать регулированием лишь часть общественных отношений, другая часть общественных отношений регулируется другими социальными нормами.
Учебное пособие по курсу «Правоведение»
Модуль 1. Государство
1. Общие положения о государстве и государственной власти
1.1. Понятие и сущность государства
1.1.1. Сущность государства
Государство занимает в обществе центральное положение и играет в нем главную роль. По характеру государства можно судить обо всем обществе. Общество не является простой совокупностью индивидов. Это сложный социальный организм, продукт взаимодействия людей, определенная организация их жизни, связанная, прежде всего, с производством, обменом и потреблением жизненных благ. Общество – сложная динамическая система связи людей, объединенных семейными узами, групповыми, сословными, классовыми отношениями. Это такая общность индивидов, где действуют уже не биологические, а социальные законы.
Рассматривая общество, необходимо различать три категории индивидов:
1)человек – это разумное психофизическое существо, живущее в обществе;
2)личность – это человек, обладающий определенным статусом в обществе, комплексом прав, свобод, обязанностей;
3)гражданин – это личность, действующая в политической жизни, имеющая политические права, свободы, обязанности. По отношению к конкретному государству гражданином является лицо, находящееся в определенной политико-правовой связи с этим государством, с определением взаимных прав и обязанностей государства и гражданина.
По отношению к обществу государство выступает как субъект управления, обеспечения законности и правопорядка, а по отношению к нарушителям порядка — как орудие принуждения и насилия. Наиболее важной чертой государства является то, что оно всегда выступает как единственная организация политической власти, управляющая всем обществом. Для этой цели используется государственный аппарат, который отделен от общества и в общественных отношениях представляет государство.
В определении сущности государства на первом месте стоит содержательная сторона. В этой связи можно выделить классовый, общечеловеческий, религиозный, национальный, расовый подходы к сущности государства. Хронологически первым выступает классовый подход, в рамках которого государство можно определить как организацию политической власти экономически господствующего класса. Такое государство – средство для обеспечения интересов господствующего класса, слоя, социальной группы, что вызывает сопротивление у других классов. Отсюда вечная проблема «снятия» данного сопротивления с помощью насилия, диктатуры, господства. Рабовладельческие, феодальные, раннебуржуазные, социалистические (на этапе диктатуры пролетариата) государства по своей сути выступают классовыми государствами. Общечеловеческие и иные интересы в этих государствах также присутствуют, но они отходят на второй план.
Более прогрессивным является общечеловеческий (или общесоциальный) подход, в рамках которого государство можно определить как организацию политической власти, создающую условия для компромисса интересов различных классов и социальных групп. Здесь государство используется в более широких целях, как средством для достижения интересов общества. Государство в такой сущности, не занимая однозначной классовой позиции, используется больше как арбитр, пытающийся согласовать имеющиеся в разнородном обществе противоречия, конфликты, коллизии. Таких государств, в реальности нет. Но есть ряд стран, которые в достижении этой цели добились гораздо больше успехов, нежели современная Россия. К таким государствам можно отнести Германию, Швейцарию, Швецию, Австрию и др.
Религиозный подход проявляется в организации политической власти, содействующей преимущественно осуществлению интересов определенной религии. Например, католический Ватикан, исламские Пакистан, Иран, Ливия и др.
В рамках национального подхода государство проявляется как организация политической власти, содействующая преимущественному осуществлению интересов титульной нации за счет ущемления интересов других наций, проживающих на территории страны. Например, современные Латвия, Эстония и др.
Социальное назначение государства вытекает из его сущности. Какова сущность государства, таков и характер его деятельности, таковы цели, задачи и функции, которые оно ставит перед собой.